Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 19.05.2009 по делу n А33-15516/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

соответствии со статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, в том числе из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

Как предусмотрено статьей 421 Гражданского кодекса Российской Федерации, граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются соглашением сторон. В силу части 2 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации юридические и физические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей. Они по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права (часть 1 статьи 9 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно статье 307 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора.

Согласно статьям 309, 310 и 408 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязательства должны исполняться надлежащим образом, односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается и только надлежащее исполнение прекращает обязательство.

Как видно из искового заявления, материально-правовым требованием указано требование о взыскании 903 593 рублей 10 копеек задолженности по договору от 02 марта 2007 года №02/02, 263 420 рублей 36 копеек договорной неустойки за период с 10 декабря 2007 года по 17 ноября 2008 года.

Основанием иска указано невыполнение ответчиком обязательств по оплате в полном размере выполненных работ.

Суд апелляционной инстанции соглашается с судом первой инстанции, что заключенный между истцом и ответчиком договор от 02 марта 2007 года № 02/02 по правовой природе является смешанным договором и содержит элементы договора строительного подряда и подряда на выполнение проектных и изыскательских работ (в части выполнения проекта тепломеханической части на индивидуальный тепловой пункт).

Согласно части 3 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

Поэтому при разрешении возникшего между сторонами спора подлежат применению параграфы 3, 4 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно статье 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором.

Статьей 758 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик (проектировщик, изыскатель) обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию и (или) выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их результат.

В силу статьи 708 Гражданского кодекса Российской Федерации начальный и конечный срок выполнения работ должен быть согласован в условиях договора.

Стороны согласовали сроки начала и окончания работ по договору в разделе 3 следующим образом. Срок начала выполнения работ по договору - в течение 30 календарных дней поступления первого платежа по договору. Срок окончания выполнения работ - в течение 35 рабочих дней с момента начала выполнения работ. Срок выполнения проектных работ - в течение 10 рабочих дней с момента получения технического задания. Датой окончания выполнения работ является дата подписания акта выполненных работ в порядке, предусмотренном договором.

В дополнительном соглашении от 31 мая 2007 года № 1 к договору стороны согласовали, что срок выполнения дополнительных работ - монтаж аварийного водоснабжения в здании выставочного комплекса «Красэкспо» по адресу: ул. Авиаторов, 19, в течение 3 рабочих дней  с момента внесения предоплаты по договору.

Статьей 743 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

Пунктами 2.1, 2.4 договора предусмотрено, что цена договора определяется согласно сметных расчетов №№ 1-07, 9-07, 12-07, 17-07, 24-07 (приложение № 1) и составляет 3 870 000 рублей, в том числе НДС. Стоимость работ является ориентировочной и уточняется при подписании актов выполненных работ и справок о стоимости выполненных работ и затрат.

В дополнительном соглашении от 31 мая 2007 года № 1 к договору стороны указали, что стоимость и объем дополнительных работ определяются сметой № 82-07, 109-07, составляющей 226 918 рублей.

Согласно статье 746 Гражданского кодекса Российской Федерации  оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса.

В силу статьи 762 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ заказчик обязан, если иное не предусмотрено договором уплатить подрядчику установленную цену полностью после завершения всех работ или уплачивать ее частями после завершения отдельных этапов работ.

Порядок и условия расчетов и платежей определены в разделе 4 договора: первый платеж в размере 1 935 000 рублей в течение трех дней с момента подписания договора, второй платеж в размере 775 000 рублей - в течение трех дней с момента начала производства работ, третий платеж в размере 1 160 000 рублей - в течение пяти банковских дней с момента подписания актов приемки-сдачи выполненных подрядчиком работ.

В дополнительном соглашении от 31 мая 2007 года № 1 к договору  стороны согласовали, что заказчик вносит предоплату в размере 190 000 рублей в течение пяти дней с момента выставления счета подрядчиком, а окончательный расчет производит в течение пяти дней с момента подписания акта выполненных работ (КС-2) заказчиком, в порядке, предусмотренном частью 6 договора подряда № 02/02 от 02 марта 2007 года.

В силу статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ либо, если это предусмотрено договором, выполненного этапа работ, обязан немедленно приступить к его приемке. Заказчик организует и осуществляет приемку результата работ за свой счет, если иное не предусмотрено договором строительного подряда.  В случаях, когда это предусмотрено законом или договором строительного подряда либо вытекает из характера работ, выполняемых по договору, приемке результата работ должны предшествовать предварительные испытания. В этих случаях приемка может осуществляться только при положительном результате предварительных испытаний.

Согласно пунктам 6.3, 6.4, 6.6 договора ежемесячно в срок до 25-го числа каждого месяца подрядчик представляет заказчику акт выполненных работ (КС-2) и справку о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3). Заказчик в течение трех рабочих дней с момента получения подписанного подрядчиком акта выполненных работ обязан рассмотреть результаты выполненных работ и при отсутствии замечаний принять фактически выполненные работы или представить мотивированный отказ. Фактически принятые и не оспариваемые заказчиком работы подлежат оплате в порядке, предусмотренном частью 4 договора. Если заказчик не  рассмотрел акты выполненных работ и не предоставил мотивированный отказ, то работы считаются принятыми через три рабочих дня с момента их представления заказчику на основании односторонне подписанных актов и подлежат оплате.

Суд апелляционной инстанции соглашается с судом первой инстанции, что факт выполнения истцом во исполнение условий договора работ на общую сумму 3 827 528 рублей 60 копеек подтвержден материалами дела: подписанными сторонами актами приемки выполненных работ и справками формы КС-3 на сумму: 210 552 рублей по акту  № К-63, справка № 1, 238 099 рублей по акту  № К-64, справка №  2, 40 474 рублей по акту  № К-65, справка №  3, 497 716 рублей по акту  № К-77 от 31.05.07, справка №  4 от 31.05.07,  60 914 рублей по акту  № К-78 от 31.05.07, справка №  5 от 31.05.07, 792 775 рублей по акту № К-110, справка №  6, 24 169 рублей по акту  № К-130, справка № 13, 231 952 рублей 60 копеек по акту № К-111, справка № 7, 141 172 рублей по акту № К-113, справка №  8, 119 981 рубль по акту № К-128, справка № 12, 213 023 рублей по акту № К-129, справка № 21, 593 017 рублей по акту № К-112, справка № 9, 394 080 рублей по акту № К-114, справка № 10, 60 348 рублей по акту № К-115, справка № 11, 121 898 рублей по акту № К-127, справка № 14, 43 321 рубль по акту № К-149, справка № 15, 27 531 рубль по акту № К-197, справка № 17, 16 506 рублей по акту № К-199, справка № 18, а также актами на промывку водопровода от 08.05.07, от 20.07.07, актами на промывку отопления от 20.07.07, актом сдачи-приемки выполненных работ от 28.03.07, согласно которому проект индивидуального теплового пункта ИТП 3-ей очереди ВДЦ «Сибирь» выполнен в полном объеме и в сроки, установленные договором, передан проект 01-0107-ОВ-2 экз., актом гидростатического или манометрического испытания на герметичность от 01.08.07, от 31.10.07, от 08.05.07, от 02.06.07, от 02.08.07, от 01.08.07,  актом испытания систем внутренней канализации от 08.05.07, от 27.06.07, актом о проведении приемочного гидравлического испытания напорного трубопровода на прочность и герметичность от 02.06.07, актом индивидуального испытания оборудования теплового узла от 27.07.07.

Поскольку в представленных ответчиком экземплярах актов приемки выполненных работ и справках КС-3 имеются даты составления (31.05.07) только: в  справке № 4 и акте №К-77 на сумму 497 716 рублей и в справке № 5 и акте № К-78 на сумму 60 914 рублей, при этом указанные даты совпадают с датами составления указанных документов в представленных истцом экземплярах, суд первой инстанции правомерно принял данные даты составления. В остальных актах приемки выполненных работ и справках КС-3 даты составления имеются только в экземплярах истца, при этом момент одностороннего проставления истцом дат составления в актах выполненных работ и справках о стоимости выполненных работ и затрат правового значения не имеет.  

Из имеющихся в материалах дела пояснений сторон следует, что работы фактически выполнены истцом, выставочно-деловой комплекс «Сибирь» введен в эксплуатацию. Таким образом, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции, что результат выполненных работ находится в фактическом владении и пользовании заказчика (ответчика).

В материалы дела представлены следующие документы, подтверждающие факт оплаты ответчиком 2 923 935 рублей 50 копеек за выполненные истцом работы:

- платежное поручение от 07 марта 2007 года № 1561 на сумму 1 935 000 рублей (аванс);

- платежное поручение от 16 апреля 2007 года № 2706 на сумму 775 000 рублей;

- платежное поручение от 09 июля 2007 года № 5341 на сумму 190 000 рублей;

- уведомление ООО «Теплоком» от 07 октября 2008 года с исх. № 299о зачете на сумму 19 449 рублей;

- уведомление ООО «Теплоком» от 07 октября 2008 года №300 о зачете на сумму 4486 рублей 50 копеек.

Таким образом, сумма задолженности ответчика перед истцом составила 903 593 рубля 10 копеек.

Доказательства, подтверждающие погашение ответчиком перед истцом 903 593 рублей 10 копеек в материалы дела не представлены.

Из материалов дела следует, что ответчик ссылается на частичную оплату предъявленной ко взысканию задолженности путем изменения уведомлением от 25 декабря 2008 года № 1988 назначения платежа и зачете в счет исполнения спорного договора оплат, произведенных платежными поручениями от 24.01.05 № 244 на сумму 250 000 рублей и от 29.03.05 № 1235 на сумму 230 000 рублей. Из данного уведомления следует, что назначение платежа по данным платежным поручениям считать: за выполненные работы, оплата по договору № 02/02 от 02.03.07.

Статьей 410 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

В пунктах 1, 4 Информационного письма от 29 декабря 2001 года № 65 «Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением зачетом встречных однородных требований» Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации разъяснил, что обязательство не может быть прекращено зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил после предъявления иска к лицу, имеющему право заявить о зачете. Для прекращения обязательства зачетом заявление о зачете должно быть получено соответствующей стороной.

Ответчиком в качестве доказательств направления истцу указанного уведомления о зачете представлены: реестр заказных писем с уведомлениями со штампом органа связи 12.09.07, и отметка ООО «Теплоком» на уведомлении со вх. № 2 от 21 января 2009 года офис-менеджера Бурман Ю.А. Истец подтвердил факт получения указанного уведомления 21 января 2009 года. Доказательств получения истцом уведомления о зачете ранее 17 ноября 2008 года (дата поступления искового заявления в арбитражный суд) ответчиком не представлено.

Поскольку исковое заявление поступило в Арбитражный суд Красноярского края нарочным 17 ноября 2008 года, тогда как заявление о проведении зачета  получено истцом 21 января 2009 года, суд апелляционной инстанции соглашается с судом первой инстанции, что обязательство ответчика по уплате долга не может быть прекращено зачетом в январе 2009 года.

Согласно пункту 10 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской