Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 19.04.2009 по делу n А33-12685/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

(бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в Постановлении от 30.06.2008 № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства» разъяснил, что арбитражным судам следует обратить внимание, что исходя из системного толкования положений статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации и статей 3 и 10 Федерального закона «О защите конкуренции» для квалификации действий (бездействия) как злоупотребления доминирующим положением достаточно наличия (или угрозы наступления) любого из перечисленных последствий, а именно: недопущения, ограничения, устранения конкуренции или ущемления интересов других лиц.

Также надлежит иметь в виду, что суд или антимонопольный орган вправе признать нарушением антимонопольного законодательства и иные действия (бездействие), кроме установленных частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, поскольку приведенный в названной части перечень не является исчерпывающим.

Таким образом, к обстоятельствам, подлежащим выяснению в целях установления рассматриваемого нарушения антимонопольного законодательства относятся: доминирующее положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке; наступление в результате действий хозяйствующего субъекта ограничения, устранения конкуренции и (или) ущемления интересов других лиц.

В соответствии с частью 1 статьи 5 Федерального закона «О защите конкуренции» доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Согласно пункту 1 части 1 статьи 5 Федерального закона «О защите конкуренции» доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации) доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов.

Приведенное определение связывает установление факта доминирующего поведения лица с конкретными товаром и товарным рынком.

Согласно пунктам 1, 4 статьи 4 Федерального закона «О защите конкуренции» товар – объект гражданских прав (в том числе работа, услуга, включая финансовую услугу), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот; товарный рынок – сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров (далее - определенный товар), в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая ложность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.

Из материалов дела (в том числе, оспариваемого решения, аналитического отчета) следует, что соответствующий поставляемый обществом с ограниченной ответственностью «Красноярский завод деталей трубопроводов» товар определен как услуга по обеспечению перетока электрической энергии на объект закрытого акционерного общества «Партнер», расположенный по адресу: г. Красноярск, ул. Семафорная, 491; географические границы товарного рынка - как системы инфраструктуры, принадлежащей обществу с ограниченной ответственностью «Красноярский завод деталей трубопроводов», посредством которой осуществлялся переток электрической энергии на объект закрытого акционерного общества «Партнер».

Из материалов дела следует, что обществом с ограниченной ответственностью «Красноярский завод деталей трубопроводов» на основании договора купли-продажи от 03.06.2003 принадлежит на праве собственности нежилое здание общей площадью 1534,60 кв.м., расположенное по адресу: г. Красноярск, ул. Семафорная, 491 «А», строение 7 (свидетельство о государственной регистрации от 11.06.2003 серии 24 ВШ № 002957). Согласно экспликации в составе указанного здания имеются помещения (комнаты) №№ 13, 14 с установленным назначением - генераторная.

Закрытому акционерному обществу «Партнер» на основании договора купли-продажи от 26.05.2004 № 3 принадлежит на праве собственности нежилое помещение общей площадью  1918,5 кв.м., расположенное по адресу: г. Красноярск, ул. Семафорная, 491 (свидетельства о государственной регистрации от 23.06.2004 серии 24 ГФ № 002167, серии 24 ГЦ № 000318, 001695, 001696). Кроме того, закрытому акционерному обществу «Партнер» на основании договора купли-продажи от 23.08.2004 № 4 принадлежит на праве собственности нежилое помещение общей площадью 51,1 кв.м., расположенное по адресу: г. Красноярск, ул. Семафорная, 491 (свидетельство о государственной регистрации от 20.09.2004 серии 24 ГЯ № 003608). Как следует из пункта 1.1 договора от 23.08.2004 № 4, названное помещение является трансформаторной.

18.10.2004 между обществом с ограниченной ответственностью «Красноярский завод деталей трубопроводов» и закрытым акционерным обществом «Партнер» заключен договор № 1 на отпуск электроэнергии, в соответствии с которым общество с ограниченной ответственностью «Красноярский завод деталей трубопроводов» обязалось оказывать закрытому акционерному обществу «Партнер» услуги по отпуску электрической энергии по стороне 6 кВ от РП-190 в размере договорного лимита потребления, а закрытое акционерное общество «Партнер» обязалось оплачивать за потребленную электроэнергию согласно показаниям электросчетчика. Указанный договор был заключен на срок с 01.11.2004 по 31.12.2005 (пункт 4.1 договора), предусматривал автоматическую пролонгацию (пункт 4.2 договора).

Имеющиеся в материалах дела схема электроснабжения, однолинейная схема подключения, а также письмо Енисейского межрегионального территориального управления Ростехнадзора от 09.07.2008 № 22-642/65 подтверждают, что соответствующее электроснабжение закрытому акционерному обществу «Партнер» по адресу: ул. Семафорная, 491, осуществлялось от принадлежащей обществу с ограниченной ответственностью «Красноярский завод деталей трубопроводов» РП-бкВ № 190 кабелем АСБ (3X150) длиной 150 м. до ТП-677 (принадлежащей закрытому акционерному обществу «Партнер»).

16.05.2008 общество с ограниченной ответственностью «Красноярский завод деталей трубопроводов» направило в адрес закрытого акционерного общества «Партнер» уведомление    № 70, со ссылкой на факт оказания услуг по поставке электроэнергии и требованием ежемесячной оплаты в кассу общества с ограниченной ответственностью «Красноярский завод деталей трубопроводов», в том числе 60 000,00 рублей на совместный ремонт и поддержание в рабочем состоянии электрических сетей.

Указанные обстоятельства в совокупности подтверждают факт осуществления обществом с ограниченной ответственностью «Красноярский завод деталей трубопроводов» до 23.06.2008 деятельности по обеспечению перетока электрической энергии на объект закрытого акционерного общества «Партнер», расположенный по адресу: г. Красноярск, ул. Семафорная, 491.

Представленные в материалы дела копии товарных накладных, квитанций к приходным кассовым ордерам подтверждают факт оплаты третьим лицом поставленной ему электроэнергии в кассу общества с ограниченной ответственностью «Красноярский завод деталей трубопроводов».

Ссылки заявителя с ограниченной ответственностью «Красноярский завод деталей трубопроводов» на отсутствие документов, подтверждающих принадлежность обществу с ограниченной ответственностью «Красноярский завод деталей трубопроводов» электрических сетей, на недействительность (ничтожность) сделки по поставке электроэнергии, несоответствие названных платежных документов требованиям законодательства о бухгалтерском учете, не опровергают вышеприведенную оценку фактических обстоятельств дела.

Согласно имеющемуся в материалах дела аналитическому отчету от 14.07.2008 общество с ограниченной ответственностью «Красноярский завод деталей трубопроводов» обеспечивает переток электрической энергии на объект закрытого акционерного общества «Партнер» (ТП-677) посредством РП-бкВ № 190 кабелем АСБ (3X150) длиной 150 м., занимает на указанном рынке долю, более 50 %.

Данный вывод подтверждается имеющимися в материалах дела доказательствами, а именно:

-          письменными пояснениями антимонопольного органа и третьего лица;

-          письмом Енисейского межрегионального территориального управления Ростехнадзора от 09.07.2008 № 22-642/65;

-          схемой электроснабжения;

-          однолинейной схемой подключения закрытого акционерного общества «Партнер».

На основании изложенного, вывод антимонопольного органа о том, что общество с ограниченной ответственностью «Красноярский завод деталей трубопроводов» занимает доминирующее положение (на 28.07.2008) на товарном рынке по обеспечению перетока электрической энергии на объект закрытого акционерного общества «Партнер», расположенный по адресу: г. Красноярск, ул. Семафорная, 491, обоснованным.

Факт осуществления закрытым акционерным обществом «Партнер» предпринимательской деятельности по адресу: г. Красноярск, ул. Семафорная, 491, подтверждается материалами дела. Указание антимонопольным органом в решении от 28.07.2008 и предписании от 28.07.2008 по делу № 139-10-08, что объект закрытого акционерного общества «Партнер» расположен по адресу: г. Красноярск, ул. Семафорная, 491 «А», является опечаткой, о чем антимонопольный орган указал в апелляционной жалобе. Недостоверное указание в результате опечатки адреса закрытого акционерного общества «Партнер» восполняется остальными материалами дела и не нарушает интересов заявителя.

Часть 1 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» предусматривает, что технологическое присоединение энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц к электрическим сетям осуществляется в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации, и носит однократный характер (абзац 1).

Согласно части 4 статьи 26 Федерального закона «Об электроэнергетике» в случае, если происходит смена собственника или иного законного владельца энергопринимающих устройств или объектов электроэнергетики, которые ранее в надлежащем порядке были технологически присоединены, а виды производственной деятельности, осуществляемой новым собственником или иным законным владельцем, не влекут за собой пересмотр величины присоединенной мощности и не требуют изменения схемы внешнего электроснабжения и категории надежности электроснабжения, повторное технологическое присоединение не требуется и ранее определенные границы балансовой принадлежности устройств или объектов и ответственности за нарушение правил эксплуатации объектов электросетевого хозяйства не изменяются.

Судом апелляционной инстанции установлено, что нежилые помещения, расположенные по адресу: г. Красноярск, ул. Семафорная, 491, ранее принадлежали обществу с ограниченной ответственностью «Востокхимзащита». Из материалов дела (в том числе: договора на электроснабжение от 24.07.1997 № 1063, акта от 30.01.2004) следует, что принадлежавшая до 23.08.2004 обществу с ограниченной ответственностью «Востокхимзащита» ТП-677 была присоединена к сетям общества с ограниченной ответственностью «Красноярский завод деталей трубопроводов» посредством РП-бкВ № 190 кабелем АСБ (3X150) длиной 150 м. в установленном порядке. Согласно техническим условиям, выданным обществу с ограниченной ответственностью «Красноярский завод деталей трубопроводов» на подключение электрической нагрузки (от ОАО «Красноярскэнерго»), обязанностью общества с ограниченной ответственностью «Красноярский завод деталей трубопроводов» являлось обеспечение транзита электроэнергии через присоединенную сеть для абонента ООО «Востокхимзащита».

При наличии надлежащего технологического присоединения общества с ограниченной ответственностью «Востокхимзащита» к сетям общества с ограниченной ответственностью «Красноярский завод деталей трубопроводов» повторного присоединения закрытого акционерного общества «Партнер» к сетям общества с ограниченной ответственностью «Красноярский завод деталей трубопроводов» не требуется.

В соответствии с пунктом 1 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861, данные Правила определяют общие принципы и порядок обеспечения недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, а также оказания этих услуг.

Пунктом 2 указанных Правил дано определение «сетевой организации» - организации, владеющие на праве собственности или на ином установленном федеральными законами основании объектами электросетевого хозяйства, с использованием которых такие организации оказывают услуги по передаче электрической энергии и осуществляют в установленном порядке технологическое присоединение энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц к электрическим сетям.

В соответствии с пунктом 6 Правил собственники и иные законные владельцы объектов электросетевого хозяйства, через которые опосредованно присоединено к электрическим сетям сетевой организации энергопринимающее устройство потребителя, не вправе препятствовать перетоку через их объекты электрической энергии для такого потребителя и требовать за это оплату.

Указанные собственники и иные законные владельцы объектов электросетевого хозяйства, через которые опосредованно присоединено к электрическим сетям сетевой организации энергопринимающее устройство потребителя, вправе оказывать услуги по передаче электрической энергии с использованием принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства после установления для них тарифа на услуги по передаче электрической энергии. В этом случае к их отношениям по передаче электрической энергии применяются положения настоящих Правил, предусмотренные для сетевых организаций.

Пунктом 3 статьи 20 и пунктом 4 статьи 21 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» предусмотрено, что тарифы на услуги по передаче электрической энергии устанавливаются соответствующими региональными энергетическими комиссиями с учетом экономически обоснованных расходов на оказание таких услуг.

Из материалов дела следует, что общество с ограниченной ответственностью «Красноярский завод деталей трубопроводов» не оказывает в установленном порядке услуг по передаче электрической энергии, соответствующие тарифы в отношении общества с ограниченной ответственностью «Красноярский завод деталей трубопроводов» не устанавливались. Следовательно, общество с ограниченной ответственностью «Красноярский