Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 09.04.2009 по делу n А33-7058/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Красноярск

Дело №

А33-7058/2008-03АП-583/2009

«10» апреля 2009 г.

Резолютивная часть постановления объявлена «07» апреля 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен          «10» апреля 2009 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Бабенко А.Н.,

судей:   Хасановой И.А., Шошина П.В.,

при ведении протокола судебного заседания  секретарем Шкреба К.В.,

при участии:

от истца: Гавриленко С.А. – директора;

от ответчика – ОАО «Аэропорт Красноярск»: Постоева А.С. – представителя по доверенности от 19.03.2009;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Аэропорт Красноярск»

на решение  Арбитражного суда Красноярского края

от «13» января 2009 года по делу № А33-7058/2008, принятое судьей Альтергот М.А.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью (далее – ООО) «Оптима-СВ» обратилось в Арбитражный суд Красноярского края к открытому акционерному обществу (далее – ОАО) «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» с исковым заявлением о взыскании 4 996 805 рублей 24 копейки  задолженности и штрафа в размере 249 984 рублей 03 копейки по договору  № 1885/ТО-05 от 06.06.2005.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 19.08.2008 в качестве второго ответчика к участию в деле привлечено открытое акционерное общество (далее – ОАО) «Аэропорт Красноярск».

В порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  истец увеличил сумму иска, просит   взыскать с ответчиков солидарно 5 233 983 рубля 47 копеек долга по договору № 1885/ТО-05 от 06.06.2005 и штраф в размере 8 103 330 рублей из расчета 0, 5 % от просроченной суммы по состоянию на 20.07.2008.

В соответствии со статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации удовлетворено ходатайство истца об изменении размера исковых требований, в котором истец просит   взыскать с ОАО  «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» в его пользу 1 482 900 рублей за оказанные услуги за период с ноября 2007 года по июль 2008 года, с ОАО «Аэропорт Красноярск»  -  4 141 305 рублей 24 копейки долга, 7 875 251 рублей процентов за просрочку платежа, исходя из  0,5 % от просроченной суммы за каждый день просрочки за период с июня 2005 года по ноябрь 2007 года.

В порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации удовлетворено ходатайство истца  о частичном уменьшении суммы основного долга, истец взыскать с  ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» 1 368 800 рублей долга за оказанные услуги в период с ноября 2007 по июнь 2008,   650 000 рублей неустойки, заявленной ко взысканию с ОАО «Аэропорт Красноярск».  Требование о взыскании с ОАО «Аэропорт «Красноярск»              4 141 305 рублей 24 копейки   долга по договору № 11885/ТО-05 от 06.06.2005 не изменено.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 13 января 2009 года иск удовлетворен. С открытого акционерного общества «Аэропорт «Красноярск» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Оптима-СВ» взыскано 4 141 305 рублей 24 копейки долга и 650 000 рублей неустойки. С открытого акционерного общества «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Оптима-СВ» взыскано 1 368 800 рублей долга.

Не согласившись с данным решением, ОАО «Аэропорт Красноярск» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение от 13 января 2009 года отменить, в иске отказать по следующим основаниям:

- судом не исследован вопрос об объеме перешедших ОАО «Аэропорт «Красноярск» обязательств по договору № 1885/ТО-05 от 06.06.2005 в результате реорганизации ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии»: по разделительному балансу к аэропорту перешла кредиторская задолженность в размере 3 964 200 рублей, поэтому разница между суммой заявленных требований и объемом перешедших обязательств составляет 177 105 рублей 24 копейки;

- акт сверки, на который ссылается суд первой инстанции, не является первичным документом, поэтому не может приниматься во внимание судом;

- суд необоснованно сослался на пункт 5.6. разделительного баланса, поскольку данный документ не исследовался  судом;

- представленные истцом первичные документы не подтверждают факт оказания услуг, не позволяют определить их объем, поскольку подписаны неуполномоченным лицом. Кроме того, в договоре, в счетах-фактурах, в актах выполненных работ со стороны ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» стоят различные подписи.

В судебном заседании представитель ОАО «Аэропорт Красноярск» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Истец письменный отзыв на апелляционную жалобу не представил, его представитель в судебном заседании указал, что решение является законным и обоснованным, основания для удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

Второй ответчик – открытое акционерное общество «Авиакомпания «Красноярские авиалинии», надлежащим образом извещенное о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы,  в судебное заседание представителя не направило, отзыв на апелляционную жалобу не представило. Дело рассматривается в его отсутствие  в соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Апелляционная жалоба рассматривается по правилам, установленным главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При повторном рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

06.06.2005 открытое акционерное общество «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» (заказчик) и общество с ограниченной ответственностью «Оптима-СВ» (исполнитель) подписали договор технического обслуживания климатического оборудования № 1885/ТО-05 (далее – договор).

Согласно пункту 1.1 договора заказчик поручает, а исполнитель принимает на себя техническое обслуживание (ТО) климатического оборудования, установленных на зданиях по адресам, указанным в прилагаемом к договору списке (Приложение № 1).

Под техническим обслуживанием стороны понимают комплекс работ в соответствии с Приложением № 2 к данному договору, необходимых для поддержания нормальной работоспособности оборудования и сохранения его технических характеристик в течение срока эксплуатации (пункт 1.3 договора).

Заказчик принимает и оплачивает результаты указанных работ (пункт 1.4 договора).

В пункте 1.6 договора указан объем работ по договору в соответствии с их назначением на группы:

- проведение ревизии кондиционеров перед началом работ по ТО (пункт 1.6.1),

- разовые (сезонные) работы по подготовке кондиционеров к летнему периоду эксплуатации (пункт 1.6.2),

- ежемесячные ТО кондиционеров в течении периода его эксплуатации с целью поддержания нормальной работоспособности (пункт 1.6.3),

- разовые (сезонные) работы по подготовке кондиционеров к зимнему периоду эксплуатации (пункт 1.6.4),

- устранение неисправностей в оборудовании, вызванных поломкой узлов (агрегатов) перед началом работ по ТО, а также в процессе эксплуатации, хранении, вследствие естественного износа либо иных причин (пункт 1.6.5).

Согласно пункту 2.4 договора заказчик обязан принимать и своевременно оплачивать выполненные по настоящему договору работу.

Сдача-приемка работ оформляется актом, подписанным исполнителем и заказчиком (пункт 4.1 договора).

Оплата за техническое обслуживание вносится заказчиком на расчетный счет или в кассу исполнителя не позднее 10 числа следующего за отчетным месяца (пункт 5.1 договора). Стоимость работ по п.п. 1.6.1-1.6.4 определяется приложением № 3, которое является неотъемлемой частью договора (пункт 5.3 договора). Стоимость работ по п. 1.6.5 определяется по форме 2 с выставлением счетов заказчику (пункт 5.4 договора). Оплата ремонтов по разовым заявкам, текущего и капитального ремонтов производится на основании выставленных счетов-фактур (форма 2 или акт приемки сдачи выполненных работ). Оплата производится не позднее 10 дней с момента предъявления счета, счета-фактуры за выполненные работы (пункт 5.6 договора).  

В случае не выполнения условий п.п. 5.1, 5.6 договора заказчик уплачивает исполнителю штраф в размере 0,5 % от просроченной суммы за каждый день просрочки (пункт 6.1 договора).

В пункте 7.1 договора установлен срок его действия: с момента подписания по 31.12.2005. В случае если за один месяц до окончания срока договора ни одна из сторон не уведомит другую о расторжении, договор считается пролонгированным на следующий календарный год.

01.01.2007 ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» (заказчик) и ООО «Оптима-СВ» (исполнитель) подписали дополнительное соглашение № 148/ДС-07, которым срок действия договора № 1885/ТО-05 от 06.06.2005 продлили до 31.12.2007 года.

В приложении № 2 к договору № 1885/ОТ-05 от 06.06.2005 указан перечень работ, входящих в техническое обслуживание кондиционеров.

Согласно приложению № 3 к договору № 1885/ТО-05 от 06.06.2005, являющимся его неотъемлемой частью, сторонами достигнуто соглашение о величине договорной цены в размере      171 100 рублей,  в том числе НДС 18 % - 26 100 рублей,  в месяц за техническое обслуживание климатической техники (пункты 1.6.1-1.6.4 договора).

В период   с 2005 года по 2007 год истцом оказаны услуги по договору технического обслуживания климатического оборудования № 1885/ТО-05 от 06.06.2005 на сумму               4 961 900 рублей, о чем составлены акты № 00000022 от 28.06.2005, № 00000028 от 28.07.2005, № 00000035 от 29.08.2005, № 00000043 от 30.09.2005, № 00000053 от 31.10.2005, № 00000062 от 30.11.2005, № 00000071 от 21.12.2005, № 00000002 от 30.01.2006, № 00000008 от 28.02.2006, № 00000012 от 31.03.2006, № 00000022 от 28.04.2006, № 00000031 от 31.05.2006, № 00000033 от 31.05.2006, № 00000035 от 30.06.2006, № 00000040 от 21.06.2006, № 00000050 от 31.07.2006, № 00000055 от 31.08.2006, № 00000060 от 29.09.2006, № 00000067 от 31.10.2006, № 00000075 от 30.11.2006, № 00000082 от 29.12.2006, № 00000088 от 15.12.2006, № 00000003 от 31.01.2007, № 00000009 от 28.02.2007, № 00000014 от 31.03.2007, № 00000021 от 30.04.2007, № 00000026 от 08.05.2007, № 00000032 от 31.05.2007, № 00000028 от 08.05.2007, № 00000039 от 30.06.2007, № 00000046 от 31.07.2007, № 00000051 от 31.08.2007, № 00000058 от 30.09.2007, № 00000064 от 31.10.2007.

Для оплаты оказанных услуг истец выставил ответчику ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» счета № 20 от 28.06.2005, № 24 от 28.07.2005, № 33 от 29.08.2005, № 40 от 30.09.2005, № 47 от 31.10.2005, № 55 от 30.11.2005, № 64 от 21.12.2005, № 2 от 30.01.2006, № 8 от 28.02.2006, № 12 от 31.03.2006, № 19 от 28.04.2006, № 30 от 31.05.2006, № 35 от 30.06.2006, № 44 от 31.07.2006, № 49 от 31.08.2006, № 54 от 29.09.2006, № 58 от 31.10.2006, № 65 от 30.11.2006, № 72 от 29.12.2006, № 3 от 31.01.2007, № 8 от 28.02.2007, № 13 от 31.03.2007, № 18 от 30.04.2007, № 26 от 31.05.2007, № 31 от 30.06.2007, № 39 от 31.07.2007, № 44 от 31.08.2007, № 49 от 30.09.2007, № 54 от 31.10.2007.

Платежными поручениями №  404 от 11.08.2005, № 985 от 12.07.2005, № 825 от 07.10.2005, № 664 от 28.10.2005, № 11 от 24.05.2006, № 83 от 29.06.2006, № 108 от 21.06.2006, № 529 от 04.07.2006, № 884 от 05.07.2006, № 883 от 18.04.2007, № 219 от 25.04.2007, № 740 от 14.05.2007, № 825 от 08.06.2007, № 822 от 20.12.2006, № 823 от 20.12.2006, № 1 от 24.05.2007, № 521 от 19.06.2007, № 206 от 11.07.2007, № 198 от 17.09.2007, № 253 от 18.09.2007, № 256 от 18.09.2007, № 497 от 19.09.2007 ответчик произвел частичную оплату оказанных услуг.

В связи с неоплатой ответчиком оказанных услуг истец в адрес ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» направил претензию от 07.08.2007 исх. № ДП-2 с требованием о погашении задолженности в размере 3 703 905 руб. в срок до 01.09.2007.

В претензии, полученной ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» согласно входящему штампу 06.09.2007, истец повторно предложил указанному лицу погасить задолженность в сумме 4 037 905 рублей 24 копейки и штраф в сумме 7 799 627 рублей 50 копеек в срок до 30.09.2007.

Уведомлением от 10.12.2007 № 858/н ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» сообщило ООО «Оптима-СВ» о том, что 17.10.2007 общим собранием участников ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» (протокол б/н от 17.10.2007) принято решение о реорганизации в форме выделения и создания ОАО «Аэропорт «Красноярск», 09.11.2007 в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись за основным государственным регистрационным номером 10724110001211 о создании ОАО «Аэропорт «Красноярск» путем реорганизации в форме выделения. Все права и обязанности ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» по договору № 1885/ТО-05 технического обслуживания климатического оборудования на основании пункта 4 статьи 58 Гражданского кодекса РФ переходят к ОАО «Аэропорт «Красноярск». Кроме того,  ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» просило истца подготовить акт сверки на 09.11.2007, с 10.11.2007 счета-фактуры выставлять ОАО «Аэропорт «Красноярск».

Как следует из разделительного баланса ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» по состоянию на 30.06.2007, приложения 13 к разделительному балансу, задолженность ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» по договору № 1885/ТО-05 передана к ОАО «Аэропорт «Красноярск».

В письменном ответе на данное уведомление ООО «Оптима-СВ» указало ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» на то, что права и обязанности по договору  на техническое обслуживание климатической техники № 1885/ТО-05 не могут быть переданы без согласия кредитора - ООО «Оптима-СВ», размер задолженности по договору № 1885/ТО-05 составляет                4 312 405 рублей 24 копейки.

По акту приема-передачи от 09.11.2007 ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» передало, а ОАО «Аэропорт «Красноярск» приняло в соответствии с Приложениями 13, 19 к разделительному балансу кредиторскую задолженность по договору № 1885/ТО-05 в сумме               4 141 305  рублей 24 копейки.

Письмом ООО «Оптима-СВ» обратилось к ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» с просьбой подписать акт сверки, который получен ответчиком 14.11.2008.

Согласно акту сверки между ООО «Оптима-СВ» и ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» по договору № 1885/ТО-05 по состоянию на 09.11.2007 задолженность ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» перед ООО «Оптима-СВ» составила    4 141 305  рублей 24 копейки.

Со стороны ответчика ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» акт подписан генеральным директором Б.М. Абрамовичем и главным бухгалтером М.В. Петровым без замечаний.

После произведенной в ОАО «Авиакомпания