Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 24.03.2009 по делу n А33-12754/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил решение от 30 декабря 2008 года  оставить апелляционную жалобу без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Представитель третьего лица  ООО «СибАгроСтрой»  поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил решение от 30 декабря 2008 года  оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Пояснил, что ООО «ЭЛИТСТРОЙ» в 2006 году выполнил работы, о чем обеими сторонами были подписаны акты. Фактическая дата подписания актов соответствует дате, указанной в акте. 01.12.2006 года наступило обязательство, с данного срока ООО «ЭЛИТСТРОЙ»  имело возможность защитить свои права. Также пояснил, что акты подписаны уполномоченными лицами. Документы подписаны обеими сторонами одновременно, следовательно, доказательства даты получения документа не требуются. Если бы акт был подписан не в тот день, который указан на документе,  сторона должна была сделать об этом письменную отметку на  данном документе.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

            Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения дела.

            12 декабря 2005 года между обществом с ограниченной ответственностью «АЛПИ» (заказчик) и обществом с ограниченной ответственностью «СибАгроСтрой» (генподрядчик) заключен договор подряда на строительство объекта № 1/24, по условиям которого генподрядчик принимает на себя генеральный подряд и обязуется выполнить комплекс работ по строительству здания по адресу: Россия, Красноярский край, г. Железногорск, пр-т Ленинградский, 1 «б», а заказчик обязуется создать генподрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную настоящим договором цену.

14 февраля 2006 года  между обществом с ограниченной ответственностью «СибАгроСтрой» (генподрядчик)      и      обществом      с      ограниченной      ответственностью «ЭЛИТСТРОЙ» (генсубподрядчик) заключен договор генерального субподряда № 1ЖЗ-06.

В соответствии с пунктом 1.1 договора, генподрядчик поручает и оплачивает, а генсубподрядчик обязуется за свой риск выполнить комплекс работ по строительству торгового комплекса «АЛПИ».

Строительство объекта осуществляется по адресу: Красноярский край, г. Железногорск, пр-т. Ленинградский 1 «б» (п.1.2 договора).

Общий срок выполнения комплекса работ определен сторонами в п. 1.3 договора. Начало работ – 01.02.2006, окончание работ - 25.05.2006.

Согласно пункту  2.1 договора, цена договора составляет 271 726 976 рублей.

В соответствии с пунктом 2.2 договора, генподрядчик авансирует работы генсубподрядчика в соответствии с графиком финансирования (приложение № 3 к договору).

Пунктом 2.4 договора, стороны согласовали порядок расчетов за выполненные работы:

-  80 % стоимости принятых работ подлежит оплате в течение 15 банковских дней с момента подписания актов выполненных работ (форма КС-2) и справки о стоимости выполненных работ (форма КС-3);

-  15 % стоимости выполненных работ генподрядчик оплачивает в течение 30 календарных дней с момента передачи объекта заказчику;

-  оставшиеся 5 % стоимости выполненных работ генподрядчик оплачивает в течение 15 календарных дней с момента окончательного ввода объекта в эксплуатацию.

Согласно пункту  6.1 договора, сдачу и приемку выполненных работ стороны ведут в соответствии с действующими строительными нормами и правилами. Учет выполненных работ стороны ведут на основании актов приемки выполненных работ (форма КС-2) и справки о стоимости работ (форма КС-3).

Сдача-приемка выполненных работ осуществляется в течение 7 рабочих дней с даты получения генподрядчиком от генсубподрядчика письменного извещения о готовности работ к сдаче (пункт 6.2 договора).

В соответствии с пунктом 9.1 договора, в случае своевременного исполнения генсубподрядчиком принятых на себя обязательств, ему выплачивается премия в размере 10% от цены договора, определяемой в порядке и условиях, установленных п. 2.1 договора.

За нарушение генподрядчиком обязательств по расчету за выполненную работу, он уплачивает генсубподрядчику пеню в размере 0,5 % от стоимости просроченной суммы за каждый день просрочки (п. 8.4 договора).

14 февраля 2006 года  между обществом с ограниченной ответственностью «АЛПИ» (поручитель), обществом с ограниченной ответственностью «СибАгроСтрой» (генеральный подрядчик) и обществом с ограниченной ответственностью «ЭЛИТСТРОЙ» (генеральный субподрядчик) заключен договор поручительства № 1ЖЗ-06 по выполнению договора генерального субподряда от 14.02.2006.

В соответствии с пунктом 1.1 договора, поручитель обязуется обеспечить исполнение обязательств генерального подрядчика перед генеральным субподрядчиком – ООО «ЭЛИТСТРОЙ» по договору генерального субподряда № 1ЖЗ-06 от 14.02.2008 в случае, если генеральный подрядчик не сможет исполнить эти обязательства надлежащим образом.

Поручитель принял на себя обязательства в случае получения от генерального субподрядчика письменного требования об исполнении поручительства:

-      в течение 7 дней с момента получения требования обеспечить исполнение финансовых обязательств генерального подрядчика по договору генерального субподряда, не исполненных или ненадлежащим образом исполненных генеральным подрядчиком к моменту составления требованиям;

-      в случае необходимости заплатить все неустойки (пени, штрафы), вызванные неисполнением или ненадлежащим исполнением генеральным подрядчиком обязательств по договору генерального субподряда (пункт 2.1.1 договора).

Истец в исковом заявлении ссылается на то, что им выполнены работы по договору генерального субподряда от 14.02.2006 на сумму 147 071 567 рублей 52 копейки. Генеральным подрядчиком произведена частичная оплата работ в размере 116 460 856 рублей 09 копеек Неоплаченной осталась задолженность за выполненные работы в размере 30 610 711 рублей 43 копейки. Неоплаченные работы сданы генсубподрядчиком по следующим актам о приемке выполненных работ формы КС-2, и справкам о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3:

-   акт за март 2006 года и справка о стоимости за период с 01.03.2006 по 31.03.2006 на сумму 4 057 361 рублей;

-   акт за март 2006 года и справка о стоимости за период с 01.03.2006 31.03.2006 на сумму 6 301 111 рублей;

-   акт и справка о стоимости без даты на сумму 734 059 рублей 42 копейки;

-   акт № 49 и справка о стоимости № 49 на сумму 1 090 615 рублей 68 копеек;

-   акт и справка о стоимости без даты на сумму 9 650 200 рублей 76 копеек;

-   акт и справка о стоимости без даты на сумму 1 165 909 рублей 76 копеек;

-   акт и справка о стоимости без даты на сумму 1 775 989 рублей 25 копеек;

-   акт № 129 и справка о стоимости без даты и номера на сумму 2 881 794 рублей 48 копеек;

-   акт за июль 2006 года и справка о стоимости без даты и номера на сумму 3 310 139 рублей 99 копеек.

Перечисленные акты и справки подписаны генсубподрядчиком в одностороннем порядке. На актах и справках имеются отметки, сделанные генсубподрядчиком, о том, что документы составлены в одностороннем порядке в связи с неявкой заказчика. Односторонний порядок подписания актов и справок зафиксирован 15.09.2008 заместителем директора А.В. Максимовым, а также актом неявки заказчика для приемки работ от 15.09.2008.

В доказательство соблюдения порядка извещения генподрядчика о готовности выполненных работ к сдаче, истцом представлено извещение от 03.09.2008 № 241, которое направлено генподрядчику 05.09.2008 и вручено последнему 09.09.2008.

16 сентября 2008 года истец направил в адрес ОАО «АЛПИ» требование об исполнении поручительства, предусмотренного договором от 14.02.2006. Истец потребовал от ОАО «АЛПИ» уплаты задолженности за выполненные работы в размере 30 610 711 рублей 43 копейки, 27 172 697 рублей 60 копеек премии, предусмотренной пунктом 9.1 договора подряда, пени в размере 7 511 843 рублей 17 копеек, а также процентов за пользование чужими денежными средствами по день фактического исполнения обязательств по оплате долга.

Генподрядчиком представлены документы, подтверждающие выполнение истцом работ, принятых генподрядчиком и не оплаченных последним:

-  акт о приемке выполненных работ № 49 от 30.06.2006 и справка о стоимости выполненных работ и затрат № 49 от 30.06.2006 на сумму 1 090 615 рублей 68 копеек;

-   акт о приемке выполненных работ без номера и даты, а также справка о стоимости выполненных работ и затрат без номера от 30.06.2006 на сумму 734 059 рублей 42 копейки;

-   акт о приемке выполненных работ № 2/3 от 31.03.2006 и справка о стоимости выполненных работ и затрат № 2/3 от 31.03.2006 на сумму 6 301 111 рублей;

-   акт о приемке выполненных работ за март 2006 года без номера и даты, а также справка о стоимости выполненных работ и затрат № 1/3 от 31.03.2006 составленная за отчетный период с 01.03.2006 по 31.03.2006 на сумму 4 057 361 рублей 38 копеек;

-   акт о приемке выполненных работ за июль 2006 год № 83 составленный за отчетный период с 01.07.2006 по 30.07.2006 и справка о стоимости выполненных работ и затрат от 31.10.2006 на сумму 3 310 139 рублей 99 копеек;

-   акт о приемке выполненных работ № 129 без номера и даты, а также справка о стоимости выполненных работ и затрат от 31.10.2006 на сумму 2 881 794 рублей 48 копеек;

-   акт о приемке выполненных работ без номера и даты, а также справка о стоимости выполненных работ и затрат от 31.08.2006 на сумму 1 775 989 рублей 22 копейки;

-   акт о приемке выполненных работ без номера и даты, а также справка о стоимости выполненных работ и затрат от 31.08.2006 на сумму 1 165 909 рублей 76 копеек;

-   акт о приемке выполненных работ без номера и даты, а также справка о стоимости выполненных работ и затрат от 25.07.2006 на сумму 9 650 200 рублей 76 копеек.

27 декабря 2007 года Арбитражным судом Красноярского края в отношении ООО «СибАгроСтрой» введена процедура наблюдения (дело № А33-17084/2007). Решением от 21.08.2008 ООО «СибАгроСтрой» признано банкротом, в отношении должника введена процедура конкурсного производства.

Согласно свидетельству о государственной регистрации юридического лица от 24.02.2006 серии 24 № 004469112, ОАО «АЛПИ» зарегистрировано в качестве юридического лица путем реорганизации в форме преобразования. В соответствии со статьей 1 устава ОАО «АЛПИ» общество создано путем преобразования ООО «АЛПИ». Устав зарегистрирован в межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 15 по Красноярскому краю 26.02.2006.

           Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, заключенный между обществом с ограниченно ответственностью «ЭЛИТСТРОЙ» и обществом с ограниченной ответственностью «СибАгроСтрой» договор от 14.02.2006 № 1ЖЗ-06, является договором строительного субподряда, правоотношения по которому регулируются параграфом 3 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В силу пункта 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Пунктом 1 статьи 746 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

В соответствии с пунктом 2.2 договора генподрядчик авансирует работы генсубподрядчика в соответствии с графиком финансирования (приложение № 3 к договору).

Пунктом 2.4 договора, стороны согласовали порядок расчетов за выполненные работы:

-  80 % стоимости принятых работ подлежит оплате в течение 15 банковских дней с момента подписания актов выполненных работ (форма КС-2) и справки о стоимости выполненных работ (форма КС-3);

-  15 % стоимости выполненных работ генподрядчик оплачивает в течение 30 календарных дней с момента передачи объекта заказчику;

- оставшиеся 5 % стоимости выполненных работ генподрядчик оплачивает в течение 15 календарных дней с момента окончательного ввода объекта в эксплуатацию.

Из искового заявления следует, что ООО «ЭЛИТСТРОЙ» (генсубподрядчик)  выполнены работы по договору генерального субподряда от 14.02.2006 на сумму 147 071 567 рублей 52 копейки.

С учетом сроков оплаты, предусмотренных договором подряда, заказчик – ООО «СибАгроСтрой» должно было осуществить оплату следующим образом:

- первая часть - 117 657 254 рублей 02 копейки (за вычетом сумм произведенной предварительной оплаты) в течение 15 банковских дней с момента подписания актов выполненных работ (форма КС-2) и справки о стоимости выполненных работ (форма КС-3);

- вторая часть - 22 060 735 рублей 13 копеек в течение 30 календарных дней с момента передачи объекта заказчику;

- третья часть - оставшиеся 7 353 578 рублей 38 копеек в течение 15 календарных дней с момента окончательного ввода объекта в эксплуатацию.

ООО «СибАгроСтрой» произведена частичная оплата выполненных работ в сумме 116 460 856 рублей 09 копеек, что составляет 79,19 % от общей стоимости выполненных работ. Оставшаяся сумма неоплаченных работ составила 30 610 711 рублей 43 копейки.

Как правомерно установлено судом первой инстанции, ООО «СибАгроСтрой» допущены нарушения по оплате первой части стоимости выполненных работ в размере 1 196 397 рублей 92 копейка; второй части в размере 22 060 735 рублей 13 копеек; третей части в размере 7 353 578 рублей 38 копеек.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции о том, что срок исполнения обязательств по оплате первой части стоимости работ в размере 1 196 397 рублей 92 копейки истек 16.11.2006, исходя из того, что последняя справка о стоимости выполненных работ на сумму 2 881 794 рублей  48 копеек подписана сторонами 31.10.2006.

В соответствии с пунктом 6.1 договора генерального субподряда от 14.02.2006 № 1ЖЗ-06 учет выполненных работ ведется на основании актов приемки выполненных работ (Форма КС-2) и справки о стоимости работ (форма КС-3). Судом первой инстанции правомерно отмечено, что указанные документы подлежат одновременному оформлению.

В связи с чем судом первой инстанции сделан правомерный вывод о том, что акт приемки выполненных работ № 129 «устройство асфальтового покрытия» подписан в день оформления справки о стоимости выполненных