Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 29.01.2009 по делу n А33-6782/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Красноярск

Дело № А33-6782/2008-03АП-3566/2008

«23» января 2009г.

Резолютивная часть постановления объявлена « 16» января 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен «23» января 2009 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Споткай Л.Е.,

судей:  Бабенко А.Н., Кирилловой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шкреба К.В. ,

при участии:

от истца открытого акционерного общества «Красноярскэнергосбыт» - представителей Ведюшкиной А.С. по доверенности № 17 от 23.07.2008, Румянцева В.А. по доверенности № 21 от 18.02.2008;

от ответчика открытого акционерного общества «Российские железные дороги» в лице филиала Красноярская железная дорога - представителей Зинченко О.Б. по доверенности от 15.01.2009, Араповой С.В. по доверенности от 15.12.2008,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Красноярскэнергосбыт», г. Красноярск,

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от 24 октября 2008 года по делу № А33-6782/2008, принятое судьей Севрюковой Н.И.,

установил:

открытое акционерное общество «Красноярскэнергосбыт» (далее-ОАО «Красноярскэнергосбыт») обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с исковым заявлением к открытому акционерному обществу «Российские железные дороги» в лице филиала Красноярская железная дорога (далее-ОАО «Российские железные дороги»), уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о взыскании 9 096 586 руб. 18 коп. суммы потерь электрической энергии в сетях ответчика с применением тарифа 0,20710 за период с сентября 2006г. по декабрь 2006г.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 24 октября 2008 года в иске открытому акционерному обществу «Красноярскэнергосбыт» отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, истец обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение от 24 октября 2008 года отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

По утверждению истца, ответчиком не были представлены данные об объеме потерь электрической энергии, в связи с чем, истец вынужден был произвести расчет потерь в соответствии с абзацем 2 пункта 121 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 15.07.2008 № 530 и Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электроэнергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861. Величина нормативных потерь определена истцом исходя из объема электрической энергии, отпущенной ОАО «Красноярскэнергосбыт» потребителям через сети ОАО «Российские железные дороги» и процента нормативных потерь, установленного Региональной энергетической комиссией Красноярского края для ОАО «Российские железные дороги». Стоимость фактических потерь определена истцом исходя из тарифа 0, 20710 рублей. РЭК Красноярского края произвела расчет тарифов ОАО «Красноярскэнергосбыт», в том числе средневзвешенной стоимости покупки электроэнергии ОАО «Красноярскэнергосбыт» на оптовом и розничных рынках в размере 207,10 руб./Мвтч, правильность этого расчета и его соответствие нормативно-методическим документам подтверждается экспертным заключением РЭК по делу № 266/05 «Об установлении тарифов на электрическую энергию, отпускаемую ОАО «Красноярскэнергосбыт».

В судебном заседании представитель заявителя апелляционной жалобы поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение от 24 октября 2008 года отменить.

Представитель ответчика просил решение от 24 октября 2008 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

           Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения дела.

Между ответчиком и ОАО «Красноярскэнерго», правопреемником которого является истец, заключен договор № 2/ээТ от 22.11.2004г. По условиям данного договора ответчик обязуется оказывать услуги истцу по передаче электрической энергии через объекты сетевого хозяйства, находящиеся в собственности у ответчика до абонентов истца, а истец обязуется оплачивать оказанные услуги по тарифу установленному РЭК (п.1.1). Оплата за оказанные услуги по передаче эклектической энергии осуществляется в течение 5 рабочих дней с момента получения истцом счета-фактуры, утверждается ежемесячно обеими сторонами в течение 2-х дней после окончания расчетного периода. Расчетным периодом является 1 месяц с 1 по 30 (31) число (п.3.3). Договор вступает в силу с момента установления размера платы за услуги по содержанию электрических сетей ответчика и действует по 31.12.2005г. (5.1).

Предметом договора на оплату потерь № 2/ээТП от 22.11.2004г являлась подача электрической энергии в объемах, компенсирующих нормативные потери в сетях ОАО «Российские железные дороги».

Поскольку ответчик не предоставил данные о величине потерь электрической энергии, истец произвел расчет потерь за период с сентября по декабрь 2006г. на основании абз. 1 п. 121 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики (утверждены Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006г. № 530). Стоимость потерь составила 9 096 586 руб. 18 коп. Указанную сумму истец просит взыскать в его пользу.

При этом истец указал, что расчетная сума исковых требований по своей структуре не является фактическими потерями непосредственно в электрических сетях ответчика. При расчете суммы истец распределил суммарную величину потерь электрической энергии между всеми сетевыми организациями, покупающими у открытого акционерного общества «Красноярскэнергосбыт» электрическую энергию для целей компенсации потерь, в порядке и на условиях пункта 121 Правил, в связи с неисполнением ответчиком обязанности по предоставлению сведений по объему потерь электрической энергии в принадлежащих от­ветчику электрических сетях за спорный (расчетный) период.

    Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что гражданские права и обязанности могут возникать из договоров и иных сделок, предусмотренных зако­ном, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не проти­воречащих ему.

Способы защиты гражданских прав перечислены в статье 12 Гражданского Кодекса Российской Федерации.

Истцом и ответчиком заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии № 2/ээт от 22.11.2004.

Таким образом, сложились отношения, регулируемые параграфом 6 гл. 30 Гражданского Кодекса Российской Федерации «Энергоснабжение».

В соответствии со статьей 539 Гражданского Кодекса Российской Федерации по догово­ру энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потреби­телю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энер­гию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно п. 37 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электри­ческой энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановление Правительства РФ от 27.12.2004г. № 861, сетевые организации обязаны компенсировать фактические потери элек­трической энергии, возникшие в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за выче­том потерь, включенных в цену на электрическую энергию. При этом, в пункте 36 указанных Правил, фактические потери электрической энергии в электрических сетях определяются как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из дру­гих сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

В соответствии с п. 120 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постанов­ление Правительства РФ № 530 от 31.08.2006г. потери электрической энергии в электриче­ских сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оп­лачиваются территориальными сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организа­ции по регулируемым ценам (тарифам), определяемым в соответствии с утверждаемыми фе­деральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов методически­ми указаниями, и свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым в соответствии с раз­делом VII настоящих Правил.

Порядок определения объем потерь электрической энергии в принадлежащих сетевой организации электрических сетях установлен в п. 121 Правил и производится на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, элек­трические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее -смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, со­ставленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего по­ставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

При этом, согласно указанному пункту правил, гарантирующий поставщик (энергосбы­товая организация) в случае непредоставления ему указанных сведений распределяет сум­марную величину потерь электрической энергии между сетевыми организациями, покупаю­щими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь и не представившими такие сведения, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установлен­ных для различных классов напряжения, пропорционально объемам потребления электриче­ской энергии на соответствующем классе напряжения.

Таким образом, как и при исчислении объемов поставки электроэнергии, определяемых по приборам учета, потери электрической энергии в электрических сетях должны также рас­считываться исходя из реальных объемов электрической энергии, которые определяются на основании показаний приборов учета электрической энергии, зафиксированных на начало и конец расчетного периода. При этом, показаниями приборов учета должен подтверждаться как объем электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, так и объем электрической энергии, потреблен­ной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети и переданной в дру­гие сетевые организации или потребителям электроэнергии (абонентам).

Вместе с тем, пункт 121 указанных Правил предусматривает и иной порядок определе­ния количества потерь и соответственно способ исчисления стоимости потерь, в соот­ветствии с которым гарантирующий поставщик распределяет всю суммарную величину по­терь электрической энергии между сетевыми организациями, покупающими у него электри­ческую энергию для целей компенсации потерь и не представившими такие сведения, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии пропорционально объемам потреб­ления.

Исходя из указанных положений Правил такой способ определения количества и стои­мости потерь применим только в отношении сетевых организаций, не предоставившими данные о величине потерь электрической энергии, рассчитанные на основании первичных учетных документов.

При этом, пункт 121 Правил предусматривает не ответственность сетевых организаций, а регламентирует основания и способ исчисления количества и стоимости потерь.

Поскольку данные о величине потерь в соответствии с пунктом 121 Правил определяют­ся на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных по­требителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми органи­зациями и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, то истец должен доказать не только тот факт, что ответчик не предоставил ему такие сведения, но и то, что он распола­гал такими сведениями, основанными на данных учета.

    Вместе с тем, стороны в договоре не согласовали условия о порядке фиксации данных коммерческого учета, не определили первичные учетные документы  для такой фиксации.

Договор № 2/ээТ от 22.11.2004г. не содержит условия, определяющие порядок снятия и представления истцу ответчиком данных коммерческого учета потребленной абонентами электроэнергии

Как следует из пояснений ответчика и не опровергается истцом, сведениями учета коли­чества электроэнергии, потребленной абонентами истца, ответчик не располагал и не мог располагать, поскольку истец самостоятельно производил учет электроэнергии, по­требленной его абонентами, в спорный период представители ответчика не имели доступ к при­борам учета абонентов истца. Обязанность ответчика по фиксации сведений приборов учета не предусмотрена и условиями договора оказания услуг по передаче электрической энергии (мощности). Материалами дела подтверждается, что истец производил учет электроэнергии и рассчитывал как нормативные потери, так и фактические потери (расчеты полезного отпуска по Красноярской железной дороге за спорный период, составленные работником истца, счета-фактуры за спорный период).

Таким образом, в спорный период, не имея доступа к приборам учета истца и не располагая всеми необходимыми сведениями, ответчик не мог рассчитывать и передавать истцу сведения о фактических потерях.

Как пояснили стороны, в настоящее время решается вопрос о заключении агентского договора для урегулирования вопросов по осуществлению коммерческого учета и фиксации сведений количества энергии для расчета фактических потерь.

При таких обстоятельствах, суд приходит к выводу о том, что ответчик не может быть отнесен к субъектам, в