Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 14.12.2008 по делу n А33-6539/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

кодекса Российской Федерации» разъяснено, что при рассмотрении заявлений о ликвидации юридических лиц по мотиву осуществления ими деятельности с неоднократными нарушениями закона, иных правовых актов необходимо исследовать характер нарушений, их продолжительность и последующую после совершения нарушений деятельность юридического лица.  Юридическое лицо не может быть ликвидировано, если допущенные им нарушения носят малозначительный характер или вредные последствия таких нарушений устранены.

Согласно статье 2 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», правовое регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, а также может осуществляться принятыми в соответствии с настоящим Федеральным законом иными нормативными правовыми актами.

В силу пункта 1 части 1 статьи 16 ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» имеющие соответствующие лицензии игорные заведения при условии их соответствия требованиям, установленным частью 6 статьи 6, частями 1, 3 - 5 статьи 8, частями 2 и 3 статьи 15 настоящего Федерального закона, частью 2 настоящей статьи, вправе продолжить свою деятельность до 30 июня 2009 года без получения предусмотренного настоящим Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне. При этом требования, установленные частью 2 статьи 15 настоящего Федерального закона, применяются ко всем игорным заведениям вне зависимости от их вида.

В соответствии с пунктами 7 и 8 статьи 16 ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» органы государственной власти субъектов Российской Федерации вправе принять до 1 июля 2007 года решение о запрете, начиная с 1 июля 2007 года на территории субъекта Российской Федерации (за исключением игорных зон) деятельности по организации и проведению азартных игр (в том числе в отношении отдельных видов игорных заведений).

Принятые органами государственной власти субъектов Российской Федерации до дня вступления в силу настоящего Федерального закона решения о запрете деятельности по организации и проведению азартных игр (в том числе в отношении отдельных видов игорных заведений), об установлении ограничений этой деятельности на территории субъекта Российской Федерации (за исключением игорных зон) сохраняют свое действие.

Порядок осуществления проверки технического состояния игрового оборудования и соблюдения организаторами азартных игр требований, предъявляемых к игорным заведениям, определен в Инструкции, утвержденной Приказом Министерства финансов Российской Федерации от 08.11.2007 № 100н (далее – Инструкция).

Пунктом 15 Инструкции установлено, что в случае выявления в результате проведения проверки в рамках обеспечения исполнения положения, предусмотренного частью 6 статьи 16 Федерального закона, нарушений требований, установленных частью 1 и 2 статьи 16 Федерального закона, руководителем налогового органа по месту постановки на учет организатора азартных игр выносится предписание об устранении выявленных нарушений: о прекращении деятельности всех игорных заведений (структурных подразделений) организатора азартных  игр, не соответствующих требованиям, установленным частями 1 и 2 статьи 16 Федерального закона; об устранении иных нарушений. В предписании также указывается на необходимость подачи в налоговый орган (по месту регистрации объектов налогообложения игорного бизнеса) заявлений о регистрации изменений (уменьшения) количества объектов налогообложения.

В случае невыполнения в срок предписания налогового органа об устранении нарушений законодательства должностными лицами налогового органа составляются протоколы об административном правонарушении по признакам части 1 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Согласно пункту 20 Инструкции результаты проверки, излагаемые в акте проверки, должны подтверждаться результатами контрольных действий, письменными объяснениями должностных, материально ответственных и иных лиц проверяемого организатора азартных игр, другими материалами. Копии документов, подтверждающие выявленные в ходе проверки нарушения, заверяются подписью руководителя проверяемого организатора азартных игр или его представителя, печатью проверяемого организатора азартных игр и прилагаются к акту проверки.

Арбитражный суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что налоговым органом не соблюдены вышеуказанные требования. Кроме того, истцом не представлен в материалы дела протокол об административном правонарушении ООО «КИСМЕТ» за невыполнение в срок предписания налогового органа об устранении нарушений.

Одним из доводов истца является утверждение о том, что ответчик в нарушение части 1 статьи 83 и пункта 2 статьи 366 Налогового кодекса Российской Федерации не встал на учет в налоговый орган по месту нахождения обособленного подразделения по адресу: г. Абакан, ул. Кирова, 134.

В соответствии частью 1 статьи 83 Налогового кодекса Российской Федерации, организация, в состав которой входят обособленные подразделения, расположенные на территории Российской Федерации, обязана встать на учет в налоговом органе по месту нахождения каждого своего обособленного подразделения, если эта организация не состоит на учете в налоговом органе по месту нахождения этого обособленного подразделения по основаниям, предусмотренным настоящим Кодексом.

Согласно пункту 2 статьи 366 Налогового кодекса Российской Федерации, налогоплательщики, не состоящие на учете в налоговых органах на территории того субъекта Российской Федерации, где устанавливается (устанавливаются) объект (объекты) налогообложения, указанный (указанные) в пункте 1 настоящей статьи, обязаны встать на учет в налоговых органах по месту установки такого объекта (таких объектов) налогообложения в срок не позднее чем за два дня до даты установки каждого объекта налогообложения.

Как следует из материалов дела, обособленное подразделение ООО «КИСМЕТ», находящееся по адресу: г. Абакан, ул. Тельмана, 94а, зарегистрировано в налоговом органе по месту нахождения объекта налогообложения 03.04.2007 (л.д. 13, т. 1).

В качестве доказательств нарушения ответчиком требований действующего законодательства истцом представлен акт проверки от 28.04.2008 № 25, в котором отражено, что здание по адресу: г. Абакан, ул. Кирова, 134, в котором находится игорное заведение ответчика, не является объектом капитального строительства. В договоре аренды нежилого помещения от 01.07.2007 указано, что игорное заведение расположено в торговом павильоне «Домино», площадью 204 кв.м., который относится к временным постройкам и является объектом некапитального строительства (л.д. 38-42, 56-58, т. 1).

В то же время в материалах дела имеется письмо налогового органа от 23.04.2007 № СН-13-09/1527/8, в котором МИФНС № 1 по Республике Хакасия отказывает ООО «КИСМЕТ» в регистрации объектов игорного бизнеса, устанавливаемых в новых игорных заведениях (л.д. 77, т. 1).

В последующем, ООО «КИСМЕТ» обратилось в налоговый орган с заявлениями от 14.06.2007, от 26.06.2007 о снятии количества объектов налогообложения налогом на игорный бизнес (игровых автоматов) по адресу: г. Абакан, ул. Кирова, 134 (л.д. 1-3, т. 2).

В соответствии с частью 4 статьи 366 Налогового Кодекса Российской Федерации объект налогообложения считается выбывшим с даты представления налогоплательщиком в налоговый орган заявления о регистрации изменений (уменьшений) количества объектов налогообложения.

Таким образом, материалами дела подтверждается, что обособленное подразделение ООО «КИСМЕТ», находящееся по адресу: г. Абакан, ул. Кирова, 134, прекратило свою деятельность.

Довод налогового органа о том, что в силу пункта 5 статьи 9 Федерального закона «О лицензировании» у ООО «КИСМЕТ» возникла обязанность в срок не позднее чем через 15 дней после подачи заявления в налоговый орган о постановке на учет его обособленного подразделения по адресу: г. Абакан, ул. Тельмана, 94а, сообщить в лицензирующий орган об изменении сведений об адресах мест осуществления лицензируемого вида деятельности и подать заявление о переоформлении документа, подтверждающего наличие лицензии, чего в нарушение законодательства обществом сделано не было, правомерно признан судом первой инстанции необоснованным, согласно следующему.

Лицензия № 005870 ООО «КИСМЕТ» выдана 01.11.2004 на срок до 01.11.2009, во время действия Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (в редакции от 23.12.2003 № 185-ФЗ).

Обязанность лицензиата сообщить в лицензирующий орган об изменении сведений об адресах мест осуществления лицензируемого вида деятельности в срок не позднее чем через пятнадцать дней со дня такого изменения, предусмотренная статьей 11 ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», возникла в связи с принятием Федерального закона от 02.07.2005 №80-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О лицензировании отдельных видов деятельности». До 2005 года переоформление документа, подтверждающего наличие лицензии, требовалось только в случае преобразования юридического лица, изменения его наименования или места его нахождения, либо утраты документа, подтверждающего наличие лицензии, а также в иных предусмотренных федеральными законами случаях (статья 11 Закона в редакции от 23.12.2003 № 185-ФЗ).

Более того, в соответствии с пунктом 4 Постановления Правительства Российской Федерации от 26.01.2006 № 45 «Об организации лицензирования отдельных видов деятельности» лицензии на осуществление видов деятельности, указанных в пункте 1 статьи 17 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности», выданные до вступления в силу Федерального закона от 02.07.2005 № 80-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О лицензировании отдельных видов деятельности», действительны до истечения указанного в них срока либо бессрочны (в случае бессрочного действия лицензии).

Кроме того, пунктом 4 статьи 16 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» установлено, что для соответствующих лицензиатов срок действия выданных до дня вступления в силу настоящего федерального закона и действующих на день вступления в силу настоящего федерального закона лицензий на организацию и содержание тотализаторов и игорных заведений продлевается до 30.06.2009 вне зависимости от срока, указанного в имеющихся у таких лицензиатов лицензиях.

Таким образом, учитывая, что действие лицензии ООО «КИСМЕТ» на право осуществления деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений от 01.11.2004 №005870 не приостановлено, лицензия не аннулирована в порядке статьи 13 ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», арбитражный апелляционный суд соглашается с выводом суда первой инстанции о действительности лицензии ООО «КИСМЕТ» и ее соответствии требованиям действующего законодательства о лицензировании.

Заявитель апелляционной жалобы полагает, что в силу статьи 9 ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» на территории Республики Хакасия не может быть создана игорная зона. Следовательно, действия ответчика по открытию игорного заведения на территории города Абакана по адресу: ул. Тельмана, 94а, после 01.01.2007, следует расценивать как открытие нового игорного заведения на территории субъекта Российской Федерации, не отнесенного к игорным зонам, что является грубым нарушением законодательства.

В соответствии с частью 3 статьи 16 ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» контроль за соблюдением организаторами азартных игр установленных частями 1 и 2 настоящей статьи требований осуществляется уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору за соблюдением законодательства о налогах и сборах (налоговыми органами).

Арбитражный суд первой инстанции правомерно установил, что осуществляя регистрацию обособленного подразделения ООО «КИСМЕТ» по адресу: г. Абакан, ул. Тельмана, 94а, налоговому органу было известно о планируемой к осуществлению деятельности подразделения. В то же время в нарушение норм действующего законодательства МИФНС № 1 по Республике Хакасия поставила на учет игорное заведение, не соответствующее требованиям ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».

Более того, как следует из материалов дела, налоговым органом отказано в регистрации объекта налогообложения (игровых автоматов) обособленного подразделения ООО «КИСМЕТ» по адресу: г. Абакан, ул. Тельмана, 94а, на основании того, что заявление должно быть подано налогоплательщиком, а не самим юридическим лицом, само заявление должно быть подано не позднее, чем за два дня до установки объектов.

В Информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.01.2000 № 50 «Обзор практики разрешения споров, связанных с ликвидацией  юридических лиц (коммерческих организаций)» разъяснено, что налоговому органу необходимо доказать: наличие неоднократного или грубого нарушения закона в деятельности ответчика; злостный характер нарушения и наличие вины юридического лица; наличие вредных последствий нарушения и их неустранимость, и в случае если хотя бы одно обстоятельство из перечисленного перечня не будет доказано, следует прийти к выводу об отсутствии оснований для ликвидации юридического лица.

В соответствии с правовой позицией, изложенной в Постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 18.07.2003 № 14-П, ликвидация не может быть назначена по одному лишь формальному основанию, а должна применяться с общеправовыми принципами юридической ответственности и быть соразмерной допущенным юридическим лицом нарушениям и вызванным ими последствиям.

Налоговым органом не представлены доказательства того, что в отношении ООО «КИСМЕТ» выносились предписания об устранении нарушений законодательства при осуществлении хозяйственной деятельности (повторных предписаний