Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 24.09.2015 по делу n А33-10162/2015. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

числе:

- просроченный долг в сумме 22 073 149 рублей 19 копеек,

- просроченные проценты в сумме 214 771 рубль 48 копеек,

- неустойка – 314 рублей 98 копеек.

Таким образом, определением от 14.12.2011 по обособленному спору                         № А33-5458/2011 к10 определен размер неисполненных ЗАО КХ «Хладко» обязательств по перечисленным кредитным договорам.

При этом размер задолженности по каждому кредитному договору, при включении в реестр требования в деле о банкротстве, установлен исходя из условий мировых соглашений, заключенных при рассмотрении спора о взыскании долга по данным кредитным обязательствам в Железнодорожном районном суде города Красноярска.

24.02.2012 между ОАО «Сбербанк России» (далее - банк) и ООО «Вавилон» (далее - поручитель) заключен договор поручительства № 4 от 24.02.2012, согласно которому поручитель обязуется отвечать перед банком за исполнение закрытым акционерным обществом КХ «Хладко» всех обязательств, возникших на основании 11 указанных договоров невозобновляемой кредитной линии  от 08.06.2007 № 5, от 25.03.2008 № 554,   от 15.04.2008 № 560, от 25.04.2008 № 568, от 24.09.2008 № 599, от 22.08.2008 № 595,        от 27.12.2006 № 3, от 13.03.2008 № 548, от 15.04.2008 № 559, от 14.02.2008 № 537,            от 05.09.2008 № 597 с учетом дополнительных соглашений.

В соответствии с п. 1.2 договора поручительства № 4 от 24.02.2014 поручитель – ООО «Вавилон» ознакомлено со всеми условиями Мирового соглашения.

В силу п. 2.1 договора поручительства ООО «Вавилон» обязуются отвечать перед ОАО «Сбербанк России» солидарно с ЗАО КХ «Хладко» за исполнение обязательств по кредитным договорам и Мировому соглашению, включая погашение основного долга, процентов за пользование кредитом, возмещение судебных расходов по взысканию долга и других убытков ОАО «Сбербанк России», вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением ЗАО КХ «Хладко» своих обязательств по Мировому соглашению и вышеуказанным кредитным договорам.

Определением от 09.08.2013 закрытое акционерное общество Красноярский хладокомбинат «ХЛАДКО» (ОГРН 1102468041114), указанное в мировом соглашении от 02.08.2012, утвержденном определением Арбитражного суда Красноярского края от 14.08.2012, заменено на закрытое акционерное общество Красноярский хладокомбинат «ХЛАДКО» (ИНН 2466258545, ОГРН 1132468003030).

В деле о банкротстве №А33-5458/2011 определением от 14.08.2012 утверждено мировое соглашение, заключенное между закрытым акционерным обществом Красноярский хладокомбинат «ХЛАДКО» и конкурсными кредиторами, требования которых включены в реестр требований кредиторов ЗАО КХ «ХЛАДКО».

Производство по делу о банкротстве ЗАО КХ «ХЛАДКО» прекращено.

При этом установлено, что перед ОАО «Сбербанк России» должна быть погашена в полном объеме сумма задолженности в размере 295 843 579 рублей 63 копеек, в том числе 295 832 180 рублей 47 копеек - основной долг, 11 399 рублей 16 копеек – неустойка (сумма требования в размере, установленном определением по к10, исходя из условий мировых соглашений по искам в районном суде).

Кроме того, условиями мирового соглашения, утвержденного в рамках дела о банкротстве, урегулированы условия оплаты процентов и неустоек: «Проценты в период действия мирового соглашения начисляются ежемесячно в период, установленный Графиком для выплаты основного долга (начиная с даты первого платежа в пользу соответствующего кредитора по дату полного погашения задолженности) — по ставке 2% (два процента) годовых на сумму фактического остатка задолженности по основному долгу перед каждым кредитором».

Условиями мирового соглашения в деле о банкротстве стороны установили, что все обязательства должника перед ОАО «Сбербанк России», в том числе указанные в определении Арбитражного суда Красноярского края от 14.12.2011 № А33-5458/2011к10, действуют с учётом изменений, внесённых в них мировым соглашением — в том числе в части размера процентов, уплачиваемых на остаток задолженности по основному долгу (2% годовых).

Также условиями мирового соглашения установлено, что при исчислении процентов на сумму долга по настоящему Соглашению в расчет принимается фактическое количество календарных дней в платежном периоде, а в году – действительное число календарных дней (365 или 366 соответственно). Средства, поступившие Кредиторам в счет погашения долга по настоящему Соглашению, а также перечисленные третьими лицами, направляются вне зависимости от назначения платежа, указанного в платежном документе, в следующей очередности:

1) на уплату просроченного основного долга;

2) на уплату срочного основного долга;

3) на уплату просроченных процентов;

4) на уплату срочных процентов;

5) на досрочное погашение текущих платежей по основному долгу.

После прекращения производства по делу о банкротстве ЗАО КХ «Хладко» и       ОАО «Сбербанк России» заключили мировые соглашения в рамках исполнительных производств по делам, рассмотренным Железнодорожным районным судом города Красноярска в 2010 году.

Утвержденными Железнодорожным районным судом в рамках исполнительных производств мировыми соглашениями стороны установили суммы задолженности по кредитным договорам  от 08.06.2007 № 5, от 25.03.2008 № 554, от 15.04.2008 № 560,          от 25.04.2008 № 568, от 24.09.2008 № 599, от 22.08.2008 № 595, от 27.12.2006 № 3,             от 13.03.2008 № 548, от 15.04.2008 № 559.

Также указанными мировыми соглашениями установлено, что денежные средства, уплачиваемые ЗАО КХ «Хладко» истцу в рамках мирового соглашения от 02.08.2012 по делу № А33-5458/2011 о банкротстве ЗАО КХ «Хладко» засчитываются в счет исполнения ответчиками своих денежных обязательств перед истцом.

График уплаты процентов полностью дублирует условия, установленные мировым соглашением, утвержденным в рамках дела о банкротстве № А33-5458/2011.

Согласно пунктам 3.2 утвержденных судом общей юрисдикции мировых соглашений в исполнительном производстве средства, поступившие                               ОАО «Сбербанк России» в счет погашения долга, а также перечисленные третьими лицами, направляются вне зависимости от назначения платежа, указанного в платежном документе, в следующей очередности:

1. на уплату просроченного основного долга;

2. на уплату срочного основного долга;

3. на уплату просроченных процентов;

4. на уплату срочных процентов;

5. на досрочное погашение текущих платежей по основному долгу;

6. на уплату процентов и неустойки.

Пунктами 2.1 мировых соглашений установлены следующие остатки ссудной задолженности на 01.01.2013:

- по договору от 27.12.2006 № 3 - 60 456 710 рублей 71 копейка (определение            от 12.07.2013 в рамках дела № 2-46/10);

- по договору от 08.06.2007 № 5 – 54 652 851 рубль 27 копеек (определение 07.06.2013 в рамках дела № 2-47/10);

- по договору от 25.03.2008 № 554 – 6 818 484 рублей 56 копеек (определение           от 06.06.2013 в рамках дела № 2-42/10);

- по договору от 13.03.2008 № 548  – 9 806 526 рублей 88 копеек (определение          от 19.07.2013 в рамках дела № 2-34/10);

- по договору от 24.09.2008 № 599 – 18 726 056 рублей 12 копеек (определение         от 19.07.2013 в рамках дела № 2-27/10);

- по договору № 560 от 15.04.2008 – 6 833 350 рублей 46 копеек (определение           от 24.05.2013 в рамках дела № 2-41/10);

- по договору № 568 от 25.04.2008 – 9 806 526,88 руб. (определение от 24.06.2013 в рамках дела № 2-889/10);

- по договору № 595 от 22.08.2008 – 19 122 479,65 руб. (определение от 06.06.2013 в рамках дела № 2-2826/10);

- по договору № 559 от 15.04.2008 – 16 875 135,30 руб. (определение от 25.09.2013 в рамках дела № 2-32/2010).

В материалы дела №А33-5458/2011 были представлены платежные поручения, подтверждающие оплату обществом с ограниченной ответственностью «Вавилон» за период с 17.09.2012 по 06.08.2014 суммы в размере 31 601 289 рублей 44 копеек.

С учетом оплат, произведенных поручителем (ООО «Вавилон») за                          ЗАО КХ «Хладко» на основании договора поручительства  от 24.02.2012 № 4 в период с 17.09.2012 по 06.08.2014, а также с учетом размера задолженности по договорам                от 08.06.2007 № 5, от 25.03.2008 № 554, от 15.04.2008 № 560, от 25.04.2008 № 568,            от 24.09.2008 № 599, от 22.08.2008 № 595, от 27.12.2006 № 3, № 548 от 13.03.2008, № 559 от 15.04.2008, определенной сторонами при заключении мировых соглашений, утвержденных определениями Железнодорожного районного суда г. Красноярска в исполнительном производстве, задолженность ЗАО КХ «Хладко» перед ОАО «Сбербанк России» составила 221 262 841 рубль 87 копеек, в том числе 221 251 442 рубля 71 копейка – основной долг, 11 399 рублей 16 копеек – неустойка.

29.08.2014 в арбитражный суд поступило заявление ООО «Радуга»,                       ООО «Аквамарин», ООО «Вавилон», ООО «Абсолют» о расторжении мирового соглашения от 02.08.2012, утверждённого определением Арбитражного суда Красноярского края от 14.08.2012 по делу № А33-5458/2011 в отношении всех конкурсных кредиторов, заявители просят ввести в отношении закрытого акционерного общества Красноярский хладокомбинат «ХЛАДКО» процедуру наблюдения, утвердить временным управляющим Саватеева Виталия Григорьевича.

Определением арбитражного суда от 13.11.2014 мировое соглашение от 02.08.2012, утвержденное определением Арбитражного суда Красноярского края от 14 августа 2012 года, расторгнуто, возобновлено производство по делу о банкротстве закрытого акционерного общества Красноярский хладокомбинат «ХЛАДКО» (ИНН 2466258545, ОГРН 1132468003030). В отношении закрытого акционерного общества Красноярский хладокомбинат «ХЛАДКО» введена процедура наблюдения. Судебное заседание по рассмотрению отчета временного управляющего по результатам проведения процедуры наблюдения назначено на 25.12.2014.

Решением арбитражного суда от 12.01.2015 закрытое акционерное общество Красноярский хладокомбинат «Хладко» признано банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство сроком до 25.06.2015.

Поскольку обязательства должника перед кредитором ни должником, ни поручителем не исполнены, заявитель просит признать общество с ограниченной ответственностью «ВАВИЛОН» банкротом, включить в реестр требований кредиторов в третью очередь задолженность в размере 221 262 841 рубля 87 копеек.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции исходил из наличия правовых оснований для признания общества с ограниченной ответственностью «ВАВИЛОН» банкротом, введении процедуры наблюдения и включения требования ОАО «Сбербанк России» в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «ВАВИЛОН».

Повторно рассмотрев материалы дела, проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, арбитражный апелляционный суд не нашел оснований для отмены данного судебного акта.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) и частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

При определении наличия признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества следует исходить из содержания этих понятий, данного в абзацах тридцать третьем и тридцать четвертом статьи 2 Закона о банкротстве:

1) недостаточность имущества - превышение размера денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей должника над стоимостью имущества (активов) должника;

2) неплатежеспособность - прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств. При этом недостаточность денежных средств предполагается, если не доказано иное.

Согласно пункту 2 статьи 4 Закона о банкротстве для определения наличия признаков банкротства должника учитываются размер денежных обязательств, в том числе размер задолженности за переданные товары, выполненные работы и оказанные услуги, суммы займа с учетом процентов, подлежащих уплате должником, размер задолженности, возникшей вследствие неосновательного обогащения, и размер задолженности, возникшей вследствие причинения вреда имуществу кредиторов, за исключением обязательств перед гражданами, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, обязательств по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих по трудовому договору, обязательств по выплате вознаграждения авторам результатов интеллектуальной деятельности, а также обязательств перед учредителями (участниками) должника, вытекающих из такого участия; размер обязательных платежей без учета установленных законодательством Российской Федерации штрафов (пеней) и иных финансовых санкций.

В соответствии с пунктом 2 статьи 3 и пунктом 2 статьи 6 Закона о банкротстве юридическое лицо считается не способным удовлетворить требование кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны быть исполнены и размер задолженности составляет не менее триста тысяч рублей.

В соответствии с абзацем 2 пункта 2 статьи 7 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора - кредитной организации с даты возникновения у должника признаков банкротства, установленных настоящим Федеральным законом».

Пунктом 2.1 статьи 7 закона о банкротстве установлено, что право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора - кредитной организации в порядке, установленном абзацем вторым пункта 2 статьи 7 настоящего Федерального закона, при условии предварительного, не менее чем за пятнадцать календарных дней до обращения в арбитражный суд, опубликования уведомления о намерении обратиться с заявлением о признании должника банкротом путем включения его в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц.

До 01.07.2015 положения пункта 2.1 статьи 7 (в редакции Федерального закона от 29.12.2014 № 482-ФЗ) в части обязательного предварительного опубликования уведомления о намерении обратиться с заявлением о признании должника банкротом путем включения его в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц заявитель вправе обратиться с заявлением о признании должника банкротом при условии предварительного,