Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 21.07.2015 по делу n А33-17288/2014. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

материала только при расторжении (прекращении) договора, если возврат имущества в натуральном виде невозможен.

Пунктом 1 статьи 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса.

Согласно статье 1103 Гражданского кодекса Российской Федерации поскольку иное не установлено настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами и не вытекает из существа соответствующих отношений, правила, предусмотренные настоящей главой, подлежат применению также к требованиям одной стороны в обязательстве к другой о возврате исполненного в связи с этим обязательством.

Пунктом 1 статьи 1105 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что в случае невозможности возвратить в натуре неосновательно полученное или сбереженное имущество приобретатель должен возместить потерпевшему действительную стоимость этого имущества на момент его приобретения.

Как следует из материалов дела и верно установлено судом первой инстанции, между обществом с ограниченной ответственностью «Газкомплектавтоматика» (подрядчик, кредитор) и закрытым акционерным обществом «Монтажно-строительное управление № 73» (субподрядчик, должник) заключен договор субподряда от 18.03.2010 № 11/18-ГКА-2, согласно которому субподрядчик принимает на себя обязательства по заданию подрядчика выполнить работы по обустройству Ванкорской группы месторождений с системой внешнего транспорта нефти и сооружениями узла подключения к системе магистральных нефтепроводов ОАО «АК Транснефть», а подрядчик обязуется принять результата работ и оплатить его.

Между ООО «Газкомплектавтоматика» (подрядчик) и ЗАО «Монтажно-строительное управление № 73» (субподрядчик) заключен договор субподряда от 29.08.2011 № 11/52-ГКА-2, согласно которому субподрядчик принимает на себя обязательства по заданию подрядчика выполнить работы по созданию систем автоматизации и связи на объекте технологической зоны «В» центрального пункта сбора нефти Ванкорского месторождения, а подрядчик обязуется принять результата работ и оплатить его.

Из пояснений лиц, участвующих в деле, и представленных в материалы дела доказательств следует, что заказчиком работ являлось ЗАО «Ванкорнефть», генеральным подрядчиком - ОАО «НПО «Промавтоматика», подрядчиком - ООО «Газкомплектавтоматика» (далее – подрядчик, кредитор), субподрядчиком - ЗАО «МСУ № 73» (далее – субподрядчик, должник).

Согласно письму от 27.05.2014 № ГКА-443 ООО «Газкомплектавтоматика» (кредитор) проинформировал должника о расторжении в одностороннем порядке договоров субподряда с 27.05.2014 (пункт 23.2.3 договоров субподряда).

Пунктом 6.8 договоров субподряда предусмотрено, что при наличии встречных однородных требований стороны вправе произвести зачет путем оформления соответствующего соглашения.

Судом  первой  инстанции  установлено, что между сторонами ООО «Газкомплектавтоматика» (подрядчик) и ЗАО «МСУ № 73» (субподрадчик) по фактическому окончанию выполненного этапа работ оформлялись и подписывались акты выполненных работ по форме КС-2 и справки о стоимости выполненных работ, затрат по форме КС-3, в которых фактически отражены использованные материалы и смонтированное оборудование по каждому объекту и их стоимость. Расчеты за материалы, купленные субподрядчиком у подрядчика, в соответствии с пунктом 6.8 договоров производились путем проведения зачета встречных однородных требований с подписанием сторонами соответствующих актов. Стоимость выполненных субподрядчиком и принятых подрядчиком работ по актам КС-2 и справкам КС-3 уменьшалась на сумму стоимости материалов, приобретенных субподрядчиком у подрядчика. Стороны ежеквартально производили сверку взаимных расчетов и производили зачет стоимости материалов и оборудования, полученного от подрядчика и вовлеченного в строительство (в материалы дела представлены акты зачета взаимных требований).

Согласно разделу 14 договоров субподряда после окончания работ, входящих в объем обязательств субподрядчика по строительству объекта, производится сдача объекта подрядчика с оформлением акта приемки законченного строительством объекта (КС-11 или КС-14).

Сторонами договоров субподряда акты приемки законченного строительством объекта (КС-11 или КС-14) не подписаны.

Суд первой инстанции, установил, что Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 29.01.2015 по делу № А40-61196/14 с ООО «Газкомплектавтоматика» в пользу ЗАО «МСУ № 73» взыскано 22618005 рублей 10 копеек задолженности по договору субподряда от 18.03.2011 № 11/18-ГКА-2 на основании актов КС-1 и КС-2, в которых включены сведения о вовлеченных в строительство материалов и оборудования.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 01.07.2014 по делу № А40-61200/14 с ООО «Газкомплектавтоматика» в пользу ЗАО «МСУ № 73» взыскано 2366016 рублей 31 копейка задолженности по договору субподряда от 29.08.2011 № 11/52-ГКА-2, на основании актов КС-1 и КС-2, в которых включены сведения о вовлеченных в строительство материалов и оборудования.

Акты КС-1 и КС-2 по всем выполненным по договорам субподряда работам подрядчиком не оспаривались.

В соответствии с пунктом 5.2.4 договоров субподряда подрядчик принимает на себя обязательство обеспечить продажу субподрядчику материалов и передачу в монтаж оборудования поставки подрядчика в соответствии с разделом 9 договоров субподряда.

Согласно главе 9 вышеуказанных договоров субподряда стороны принимают на себя обязательство по обеспечению строительства объекта строительными материалами, изделиями и конструкциями, инженерным (технологическим) оборудованием в соответствии с утвержденной проектно-сметной документацией и разделительной ведомостью поставки (п. 9.1).

Пунктом 9.2 договоров субподряда установлен перечень оборудования и материалов, необходимых для обеспечения строительства, по следующим разделам:

9.2.1. Материалы и оборудование, приобретаемые субподрядчиком самостоятельно;

9.2.2. Материалы, приобретаемые субподрядчиком у подрядчика или у иных поставщиков по согласованию с подрядчиком, по договорам купли-продажи или на основании акта приемки-передачи оборудования в монтаж;

9.2.3. Оборудование поставки подрядчика, передаваемое субподрядчику на основании акта приемки-передачи оборудования в монтаж (типовая форма ОС-15).

Учитывая  изложенное, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что в соответствии с условиями договоров на давальческой основе субподрядчику передавалось только оборудование по актам формы ОС-15 (п. 9.2.3), все другие материалы и оборудование субподрядчик приобретал за плату (пункты 9.2.1 и 9.2.2). Факт приобретения должником у кредитора материалов подтверждается представленными в материалы дела должником копиями счетов-фактур и товарных накладных. Кредитором заявлено требование только в части стоимости материалов и оборудования, переданных кредитором должнику в рамках указанных договоров субподряда (далее – стоимость давальческого сырья), но не вовлеченных в строительство и не возвращенных кредитору после расторжения указанных договоров (п. 9.2.3 договоров субподряда).

В подтверждение обоснованности своих требований кредитор представил в материалы дела копии актов о приемке-передаче оборудования в монтаж по форме ОС-15 (в актах в качестве организации-заказчика указано ЗАО «Ванукорнефть», организации-поставщика – ЗАО «Энергогазинжиниринг», монтажной организации – ОАО НПО «Промавтоматика», акты подписаны представителями указанных организаций) с приложением актов приема-передачи материалов и оборудования от ООО «Газкомплектапвтоматика» должнику (ЗАО «МСУ-73»), в которых указано, что материал получен от ЗАО «Ванкорнефть»; копии актов приема-передачи комплектующих частей (грузомест) к комплекту оборудования (согласно данным актам комплектующие к оборудованию переданы от ЗАО «Ванкорнефть» подрядной организации – НПО «Промавтоматика»); с приложением доверенностей и заявок на отпуск ОАО НПО «Промавтоматика»; копии накладных М-15 с приложениями; копии актов приема-передачи материалов и оборудования с приложением накладных на отпуск материалов на сторону (отпуск производило ЗАО «Ванкорнефть» в адрес ОАО «НПО Промавтоматика»), копии актов приема-передачи оборудования в монтаж с приложением актов приема-передачи к заявке на отпуск, заявок на отпуск (в данных актах в качестве организации-заказчика указано ЗАО «Ванкорнефть», в качестве монтажной организации НОП «Промавтоматика», акты подписаны представителями указанных организаций).

Таким образом, из представленных в материалы дела доказательств и пояснений сторон следует, что указанные в них материалы и оборудование принадлежат ЗАО «Ванкорнефть»; материал получен от ЗАО «Ванкорнефть». Стоимость материалов и оборудования устанавливалась заказчиком ЗАО «Ванкорнефть». В указанных актах и товарных накладных сведения о том, что передаваемые должнику материалы и оборудование принадлежат кредитору, отсутствуют. Доказательств того, что указанные материал или оборудование приобретались или принадлежат кредитору, в материалы дела не представлено. Стоимость переданных должнику от ЗАО «Ванкорнефть» материалов и оборудования отражалась в бухгалтерских документах кредитора в целях соблюдения учетной политики и отражают движение материалов и оборудования по всем, предусмотренным разделом 9 договоров субподряда типам снабжения должника материалами и оборудованием.

При этом, представленное в материалы дела заключение эксперта по договору № 0223/2015 Нева эксперт содержит только выводы по объему и стоимости материально-технических ресурсов представленных кредитором должнику и фактически использованных для производства строительно-монтажных работ должником по договору субподряда, выводы отражают только общее движение материалов и оборудования безотносительно способов снабжения должника материалами и оборудованием. Указанное заключение эксперта не подтверждает факт принадлежности спорных материалов и оборудования кредитору, не содержит вывода об объеме неосновательного обогащения на стороне должника в виде стоимости переданных кредитором принадлежащих ему материалов и оборудования по актам ОС-15 должнику, но не вовлеченных в строительство.

Принимая во  внимание положения  указанных права, учитывая вышеизложенные обстоятельства, суд первой инстанции правомерно отказал во включении требования общества с ограниченной ответственностью «Газкомплектавтоматика» в реестр требований кредиторов закрытого акционерного общества «Монтажно-строительное управление № 73», поскольку кредитором не доказан факт передачи должнику собственного давальческого сырья в соответствии с условиями пунктов 9.2.3 договоров субподряда на сумму 204870883 рубля 36 копеек, в связи с чем на стороне должника не возникла обязанность по возврату стоимости материалов и оборудования в указанной сумме в результате расторжения договоров субподряда.

Доводы апелляционной жалобы подложат отклонению на основании следующего.

Кредитор, основывая свои исковые требования исключительно на нарушение ответчиком статьи 713 Гражданского Кодекса Российской Федерации, выразившегося в том, что должник не отчитался за представленные ему материалы и оборудование, и не вернул их кредитору не учитывает, что ни условия договоров субподряда, заключенных с субподрядчиком, ни императивные положения пункта 1 статьи 713 Гражданского Кодекса Российской Федерации не предусматривают непосредственного возникновения у должника денежного обязательства перед кредитором по оплате этих материалов и оборудования.

Согласно статье 307 Гражданского Кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица ( кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п, либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в данном Кодексе.

Кроме того, суд апелляционной   инстанции полагает необходимым  отметить, что все  материалы  и оборудование, предоставленные   ООО «Газкомплектавтоматика» должнику  были использованы должником  в работе на Ванкорском  месторождении, это подтверждается подписанными актами  выполненных работ  по форме КС-2 справками  о стоимости  выполненных работ, затрат  по форма КС-3,  в которых  фактически  отражены  использованные материалы и смонтированное оборудование по каждому объекту и их стоимость, содержание  которых не  оспорено. Кредитором  не  представлены  доказательства, подтверждающие наличие  фактических остатков  материалов  и оборудования, неиспользованных должником  

Установленные судом первой инстанции фактические обстоятельства дела, свидетельствуют о том, что ЗАО «МСУ - 73» не получало от подрядчика материалы на давальческой основе, а покупало их в соответствии с условиями договоров субподряда.

Условия пункта 5.2.4 договоров субподряда обязывает Подрядчика обеспечить продажу Субподрядчику материалов и передачу в монтаж оборудования поставки Подрядчика в соответствии с разделом 9 Договора.

Согласно главе 9 вышеуказанных договоров субподряда стороны принимают на себя обязательство по обеспечению строительства объекта строительными материалами, изделиями и конструкциями, инженерным (технологическим) оборудованием в соответствии с утвержденной проектно-сметной документацией и разделительной ведомостью поставки (пункт 9.1 договора).

В пункте 9.2 договоров субподряда определен перечень оборудования и материалов, необходимых для обеспечения строительства:

9.2.1. Материалы и оборудование, приобретаемые субподрядчиком самостоятельно;

9.2.2. Материалы, приобретаемые субподрядчиком у подрядчика или у иных поставщиков по согласованию с подрядчиком, по договорам купли-продажи или на основании акта приемки-передачи оборудования в монтаж;

9.2.3. Оборудование поставки подрядчика, передаваемое субподрядчику на основании акта приемки-передачи оборудования в монтаж (типовая форма ОС-15).

Таким образом, в соответствии с условиями договоров на давальческой основе субподрядчику передавалось только оборудование по актам формы ОС-15 (п. 9.2.3), все другие материалы и оборудование субподрядчик приобретал за плату (пункты 9.2.1 и 9.2.2).

Пунктом 9.4.2 определен порядок приобретения материалов, указанных в пункте 9.2.2. Субподрядчик приобретает материалы напрямую у Подрядчика на основании отдельно заключаемых договоров между Сторонами или получает материалы в монтаж на основании акта приемки-передачи оборудования в монтаж (типовая