Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 17.06.2015 по делу n А33-11069/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

доказательств оплаты ОАО «МРСК Сибири» электроэнергии, приобретенной в целях компенсации потерь.

ОАО «МРСК Сибири» решение суда первой инстанции в части удовлетворения первоначального и встречного исков не оспаривает, не согласно с решением суда в части отказа в удовлетворении первоначального иска.

Оценив фактические обстоятельства дела в обжалуемой части, правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, между истцом и ответчиком заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии от 17.12.2010 № 18.2400.1455.10.

Указанный договор по своей правовой природе является договором возмездного оказания услуг. Взаимные обязательства сторон в сфере спорных правоотношений урегулированы главой 39 Гражданского кодекса Российской Федерации, Федеральным законом от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее – Закон об электроэнергетике), Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее - Правила №861), Основными положениями функционирования розничных рынков электроэнергии, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012      № 442 (далее – Основные положения № 442).

Согласно материалам дела, ОАО «МРСК Сибири» в апреле 2013 года оказывало ОАО «Красноярскэнергосбыт» услуги по передаче электроэнергии.

В качестве подтверждения оказания услуг в спорный период ОАО «МРСК Сибири»  в материалы дела представлен акт оказанных услуг от 30.04.2013 № 04.

Указанный акт подписан ОАО «Красноярскэнергосбыт»  с протоколом разногласий, согласно которому разногласия по объему оказанных услуг составили 27 450 739 рублей 87 копеек, в том числе 7 237 411 рублей 75 копеек по актам о безучетном потреблении электроэнергии.

В подтверждение объемов оказанных услуг ОАО «МРСК Сибири» в адрес ОАО «Красноярскэнергосбыт» направлены акты о безучетном потреблении электроэнергии, составленные в отношении потребителей  - физических лиц.

Указанные акты возвращены ОАО «Красноярскэнергосбыт» в адрес ОАО «МРСК Сибири» в связи с тем, что расчет безучетного потребления в отношении физических лиц выполнен сетевой организацией с нарушением норм действующего законодательства.

По мнению ОАО «МРСК Сибири», акты о безучетном потреблении электроэнергии  физическими лицами возвращены ОАО «Красноярскэнергосбыт» неправомерно, а порядок расчета потребленной бытовыми потребителями электроэнергии, установленный статьей 157 Жилищного кодекса Российской Федерации и пунктами 42, 59, 60, 62 Постановления Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 № 354 «О предоставлении коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов» (далее - Правила № 354), не применим к отношениям между сетевой организацией и гарантирующим поставщиком.

Рассмотрев указанный довод апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции отклоняет его как необоснованный, в силу следующего.

Частью 11 пункта 152, частью 4 пункта 162, частью 4 пункта 161 Основных положений №442 определено, что в отношении бытовых потребителей необходимо руководствоваться положениями Правил № 354.

Согласно пункту 7 Правил № 354 договор, содержащий положения о предоставлении коммунальных услуг, может быть заключен с исполнителем в письменной форме или путем совершения потребителем действий, свидетельствующих о его намерении потреблять коммунальные услуги или о фактическом потреблении таких услуг (далее - конклюдентные действия).

Договор, содержащий положения о предоставлении коммунальных услуг, заключенный путем совершения потребителем конклюдентных действий, считается заключенным на условиях, предусмотренных настоящими Правилами.

Если иной порядок регулирования отношений не установлен Правилами № 354, то к договору электроснабжения жилого дома применяются нормы Основных положений        № 442.

В соответствии с подпунктом «а» пункта 59 Правил №354, плата за коммунальную услугу, предоставленную потребителю в жилом или нежилом помещении за расчетный период, определяется исходя из рассчитанного среднемесячного объема потребления коммунального ресурса потребителем, определенного по показаниям индивидуального или общего (квартирного) прибора учета за период не менее 6 месяцев (для отопления - исходя из среднемесячного за отопительный период объема потребления), а если период работы прибора учета составил меньше 6 месяцев, - то за фактический период работы прибора учета, но не менее 3 месяцев (для отопления - не менее 3 месяцев отопительного периода) в следующих случаях и за указанные расчетные периоды:

- в случае выхода из строя или утраты ранее введенного в эксплуатацию индивидуального, общего (квартирного), комнатного прибора учета либо истечения срока его эксплуатации, определяемого периодом времени до очередной поверки, - начиная с даты, когда наступили указанные события, а если дату установить невозможно, - то начиная с расчетного периода, в котором наступили указанные события, до даты, когда был возобновлен учет коммунального ресурса путем введения в эксплуатацию соответствующего установленным требованиям индивидуального, общего (квартирного), комнатного прибора учета, но не более 3 расчетных периодов подряд для жилого помещения и не более 2 расчетных периодов подряд для нежилого помещения.

Согласно пункту 60 Правил №354 по истечении указанного в подпункте «а» пункта 59 настоящих Правил предельного количества расчетных периодов, за которые плата за коммунальную услугу определяется по данным, предусмотренным указанным пунктом, плата за коммунальную услугу, предоставленную в жилое помещение, рассчитывается в соответствии с пунктом 42 настоящих Правил исходя из нормативов потребления коммунальных услуг с применением повышающих коэффициентов, предусмотренных утвержденными Правительством Российской Федерации Правилами установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, плата за коммунальную услугу, предоставленную в нежилое помещение, - в соответствии с пунктом 43 настоящих Правил исходя из расчетного объема коммунального ресурса.

Пунктом 62 Правил №354 предусмотрено, что при обнаружении осуществленного с нарушением установленного порядка подключения (далее - несанкционированное подключение) внутриквартирного оборудования потребителя к внутридомовым инженерным системам исполнитель обязан незамедлительно устранить (демонтировать) такое несанкционированное подключение и произвести доначисление платы за коммунальную услугу для потребителя, в интересах которого совершено такое подключение, за потребленные без надлежащего учета коммунальные услуги.

Доначисление размера платы в этом случае должно быть произведено исходя из объемов коммунального ресурса, рассчитанных как произведение мощности несанкционированно подключенного оборудования (для водоснабжения и водоотведения - по пропускной способности трубы) и его круглосуточной работы за период начиная с даты осуществления такого подключения, указанной в акте о выявлении несанкционированного подключения, составленном исполнителем с привлечением соответствующей ресурсоснабжающей организации, до даты устранения исполнителем такого несанкционированного подключения.

Таким образом, Правилами №354 урегулирован порядок начисления оплаты электроэнергии, поставленной в жилые помещения и дома, в том числе, в случае безучетного потребления электроэнергии.

При расчете безучетного потребления электроэнергии, поставленной в жилые дома физическим лицам,  подлежат применению положения Правил №354.

Поскольку ОАО «МРСК Сибири» при расчете платы за безучетное потребление электроэнергии физическими лицами руководствовалось Основными положениями №442, а не Правилами №354, ОАО «Красноярскэнергосбыт» обоснованно возвратило в адрес ОАО «МРСК Сибири» акты о безучетном потреблении электроэнергии, составленные в отношении физических лиц.

Между сторонами также имеются разногласия по актам о безучетном потреблении, составленным в отношении юридических лиц: МБОУ «Гимназия №10», ООО «Империя Нерон», ТСЖ «Черемушки», ЗАО ПСК «Союз».

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы о правомерности составления актов о безучетном потреблении, составленных в отношении указанных юридических лиц,  суд апелляционной инстанции признает их необоснованными.

Согласно пункту 193 Основных положений №442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные:

о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии;

о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии;

о приборах учета на момент составления акта;

о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления;

объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта;

замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Сотрудниками ОАО «МРСК Сибири» составлен акт от 11.04.2013 №14-137 в отношении потребителя Головицкого Сергея Николаевича (т. 4, л.д. 246-247).

В качестве выявленного нарушения  в акте указано на то, что оттиск на пломбе гос. поверителя на приборе учета №09049588 не соответствует оттиску печати поверителя в паспорте на данный прибор учета. Гарантийная наклейка с указанием даты поверки, установленная на корпусе прибора учета, нарушена.

Вместе с тем, данное нарушение не связано с вмешательством абонента в работу прибора учета, и соответственно, не подпадает под определение безучетного потребления электроэнергии, установленного пунктом 2 Основных положений №442.

Согласно заключению эксперта ФБУ «Красноярский ЦСМ» от 15.05.2013 №127/07 счетчик электроэнергии «Меркурий 230 АМ-03» №09049588 исправен, следов несанкционированного вскрытия и вмешательства в счетный механизм и электрическую схему не выявлено; вскрыть кожух электросчетчика с доступом к счетному механизму и электрической схеме, не нарушив при этом целостности пломбировки клеммной крышки, не представляется возможным. Счетчик был подвергнут процедуре метрологической поверки 11.04.2013, которая показала, что счетчик исправен и его показания находятся в пределах заявленной допустимой погрешности, что подтверждается протоколом поверки от 11.04.2013.

Таким образом, факт безучетного потребления электроэнергии абонентом Головицким  С.Н. ОАО «МРСК Сибири» не доказан.

Кроме того, из акта от 11.04.2013 №14-137 следует, что проверка прибора учета в нарушение пункта 193 Основных положений №442 проведена в отсутствие абонента, доказательств уведомления абонента о дате и времени проверки ОАО «МРСК Сибири» не представлено.

При проверке приборов учета абонентов МБОУ «Гимназия №10», ООО «Империя Нерон» ОАО «МРСК Сибири» выявлены погрешности в работе прибора учета, о чем составлены акты от 03.04.2013 №11-124, 15.04.2013 №14-147 (т.4, л.д. 271-272, 279-280).

Проведенные ОАО «МРСК Сибири» проверки не установили физических повреждений прибора учета указанных потребителей, нарушения целостности пломб либо знаков визуального контроля, что подтверждается отсутствием соответствующих отметок в актах проверки расчетных приборов учета.

В соответствии с пунктом 2 Основных положений N 442 "безучетное потребление" - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Действующим законодательством на потребителей возложены обязанности по соблюдению установленных требований к техническим характеристикам приборов учета электрической энергии, порядку их установки и принятию в эксплуатацию, периодичности поверки и сохранению средств маркировки, сохранности в ходе эксплуатации.

При оценке фактов, свидетельствующих о нарушении работы прибора учета электрической энергии, в каждом конкретном случае необходимо выяснять, являются ли указанные нарушения следствием действий абонента, направленных на искажение данных о фактическом потреблении ресурса, либо указанные нарушения произошли по независящим от абонента причинам, о которых абонент не знал и не мог знать.

При установлении обстоятельств, свидетельствующих о том, что указанные нарушения произошли по независящим от абонента причинам, о которых абонент не знал и не мог знать,  установление одного факта нарушения в работе прибора учета является недостаточным для признания действий потребителя в качестве безучетного потребления.

Акты от 03.04.2013 №11-124, 15.04.2013 №14-147 не содержат сведений об отсутствии на приборах учета соответствующих пломб или о несанкционированном вмешательстве абонентов в работу прибора учета.

Доказательств того, что выявленная погрешность приборов учета возникла по вине абонентов, ОАО «МРСК Сибири» не представлено.

Кроме того, в акте от 03.04.2013 №11-124 отсутствуют подпись лица, указанного в акте как представитель абонента.

Указание в акте на то, что представитель от подписи отказался, в нарушение статьи 193 Основных положений №442, не зафиксировано подписями 2-х незаинтересованных лиц.

При изложенных обстоятельствах,