Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 20.09.2007 по делу n А74-358/2007. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

14 сентября 2007 года

Дело №

А74-358/2007/03АП-47/2007

г. Красноярск

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Колесниковой Г.А.,

судей: Дунаевой Л.А., Первухиной Л.Ф.

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу федерального государственного унитарного предприятия «Почта России»

на решение Арбитражного суда Республики Хакасия от  «30» мая 2007 года по делу  №  А74-358/2007, принятое судьей Каспирович Е.В.,

по заявлению федерального государственного унитарного предприятия «Почта России»

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Хакасия (УФАС по РХ)

о признании незаконным решения б/н по делу № 27-А-Т-06 от 26.10.2006 и недействительным предписания б/н по делу № 27-А-Т-06 от 26.10.2006

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора:

общество с ограниченной ответственностью «Гамма»

общество с ограниченной ответственностью «Межрегиональное агентство подписки»

В судебном заседании участвовали:

от ФГУП «Почта России»: Прохорова Ю.В., представитель по доверенности № 48/07д-МСЦ от 28.02.2007,

от УФАС по РХ: Широкова О.В., представитель по доверенности № 05-2079 от 20.08.2007.

Протокол настоящего судебного заседания велся секретарем судебного заседания Снытко Е.А.

Резолютивная часть постановления объявлена в судебном заседании «14» сентября                                  2007 года. В полном объеме постановление изготовлено «14» сентября 2007 года.

Федеральное государственное унитарное предприятие «Почта России» (далее – предприятие, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Республики Хакасия с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Хакасия (далее – управление, антимонопольный орган, ответчик) о признании незаконным решения б/н по делу № 27-А-Т-06 от 26.10.2006 и недействительным предписания б/н по делу № 27-А-Т-06 от 26.10.2006.

Определением Арбитражного суда Республики Хакасия от 03.04.2007 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью «Гамма» (ООО «Гамма»), общество с ограниченной ответственностью «Межрегиональное агентство подписки» (ООО «МАП»).

Решением Арбитражного суда Республики Хакасия от 30.05.2007 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Предприятие обратилось с апелляционной жалобой (с учетом письменных пояснений от 14.09.2007), в которой с решением суда первой инстанции от 30.05.2007 не согласно по следующим основаниям:

- агентским договором № ПР/2.1/1088-05 от 01.09.2005 обязанность предприятия осуществлять либо финансировать экспедирование (сортировку) периодических печатных изданий не предусмотрена;

- отсутствуют сведения о признании доминирующего положения предприятия на рынке услуг по экспедированию (сортировке) печатных изданий в данном регионе;

- вывод о том, что предприятие навязывало издательству условия договора, невыгодные для него или не относящиеся к предмету договора, необоснован: решение вопроса о возможности прекращения фактического безвозмездного оказания сортировки остается на усмотрение предприятия как самостоятельного хозяйствующего субъекта; контрагент вправе отказаться от заключения договора; предупреждение о возможном вынужденном прекращении сортировки направлено на предотвращение возникновения кризисной ситуации с доставкой периодических изданий подписчикам и содержит один из вариантов выхода – заключение соответствующего договора;

- решение управления от 26.10.2006 не отвечает требованиям п. 2.26 Правил рассмотрения дел о нарушении антимонопольного законодательства, утв. Приказом ФАС от 02.02.2005 № 12, поскольку не содержит мотивированных выводов, по которым ФГУП «Почта России» признано нарушившим антимонопольное законодательство, отсутствует указание на доказательства, на которых основаны выводы комиссии;

- необходимо различать коммерческую услугу предприятия «сортировка печатной продукции» и «услугу по сортировке ППИ в газетных узлах», которые различны по своей сути и по порядку их тарификации и оплаты, хотя одинаковы по наименованию.

Управление представило отзыв на апелляционную жалобу и дополнение к апелляционной жалобе, в которых просит решение суда первой инстанции от 30.05.2007 оставить без изменения по следующим основаниям:

- суд правомерно пришел к выводу о том, что весь технологический процесс при распространении периодических печатных изданий по подписке от издателя (ООО «Гамма») до подписчика отражен в двух агентских договорах № ФСХкс/8 от 03.02.2005 и № ПР/2.1/1088-05 от 01.09.2005. Кроме того, данные договоры определяют действия издателя, распространителей и предприятия при распространении и изменении цены изданий;

- предприятие разделило единый процесс доставки экземпляров периодических печатных изданий на два этапа: доставка от издателя до газетно-журнальных узлов регионов; доставка от газетно-журнальных узлов регионов до подписчиков, распределив их между своими филиалами. Однако, без одного из этих этапов невозможно осуществить доставку периодических печатных изданий до подписчиков. Услуга по экспедированию (сортировке) периодических печатных изданий не является самостоятельной услугой и входит в доставку периодических печатных изданий. В законодательных и иных нормативно-правовых актах, регулирующих спорные правоотношения, процесс распространения периодических печатных изданий разделен на подписку (прием подписки) и доставку. Без выполнения всех операций одного технологического процесса невозможно выполнить доставку изданий до подписчиков,  следовательно, выделение из него рынка услуг сортировки (экспедирования) и магистральной доставки изданий является необоснованным;

- поскольку такие услуги как экспедирование (сортировка) периодических печатных изданий не предусмотрены законодательными и иными нормативно-правовыми актами, общероссийскими классификаторами, то проводить анализ по этому виду услуг антимонопольный орган не обязан;

- своими действиями предприятие создало угрозу прекращения распространения газеты «Пятница»;

- занимая доминирующее положение на рынке услуг по доставке периодических печатных изданий по подписке с долей более 65 % на территории Российской Федерации, предприятие имеет возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения услуги на данном рынке, в том числе в формировании цены на услугу, в действиях, обязывающих заключить те или иные договоры.

-доказательств того, что  положение предприятия на рынке не является доминирующим, заявитель не представил.

ООО «Межрегиональное агентство подписки» представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит требования предприятия удовлетворить в полном объеме по следующим основаниям:

- экспедирование печатной продукции в услуги по оформлению и исполнению договора подписки в соответствии с Правилами распространения периодических печатных изданий по подписке не включается;

- услуги по экспедированию печатной продукции не являются предметом договора подписки, заключаемого подписчиком, и соответственно не оплачиваются им, включение стоимости экспедирования в подписную цену издания, оплачиваемую подписчиками, явилось бы нарушением прав подписчиков;

- договор подписки и договор № ПР/2.1/1088-05 от 01.09.2005 не содержит условие об оказании сторонами услуг по экспедированию изданий;

- услуга по экспедированию не может быть предусмотрена и определена Правилами распространения периодических печатных изданий по подписке, так как предметом регулирования указанных Правил являются отношения, возникающие в связи и по поводу заключенного договора подписки, который не включает в себя оказание такой услуги как экспедирование;

- предприятие признано доминирующим только по оказанию услуг по доставке, а не по экспедированию;

- издатель вправе сам осуществлять экспедирование либо заключить договор с любым предприятием;

- ООО «Гамма» взяло на себя обязанность по доставке тиражей изданий только до экспедиционного предприятия и сдаче их в экспедиционное предприятие.

ООО «Гамма» в судебное заседание не явилось, о времени и месте его проведения извещено надлежащим образом (почтовое уведомление № 97098), отзыв на апелляционную жалобу не представило. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание проводится в  отсутствие указанного 3-го лица.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверена судом апелляционной инстанции в порядке главы 34 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Федеральное государственное унитарное предприятие «Почта России» зарегистрировано в качестве юридического лица инспекцией Министерства Российской Федерации по налогам и сборам № 24 по Южному административному округу города Москвы 13 февраля 2003 года согласно свидетельству о государственной регистрации серии 77 № 003785654. Предприятие имеет филиал в городе Абакане - Управление ФПС Республики Хакасия, филиал в городе Красноярске - Красноярский МСЦ-ОСП ГЦМПП, который в свою очередь имеет в городе Абакане Абаканский участок.

Согласно пункту 2.1 Устава ФГУП «Почта России» предприятие выполняет задачи по обеспечению на всей территории Российской Федерации наиболее полного удовлетворения потребностей граждан, органов государственной власти Российской Федерации, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления и юридических лиц в предоставлении услуг почтовой связи. Для достижения указанных в пункте 2.1 Устава целей и задач предприятие осуществляет следующие виды деятельности (предмет деятельности предприятия), в том числе: оказание всех видов услуг почтовой связи – действия или деятельность по приему, обработке, перевозке, доставке (вручению) почтовых отправлений, а также по осуществлению почтовых переводов денежных средств (п. 2.2.1), оказание услуг по подписке, экспедированию, доставке и распространению периодических печатных изданий (п. 2.2.8).

В соответствии с приказом Федеральной антимонопольной службы № 216 от 31.12.2004 ФГУП «Почта России» включено в федеральный раздел Реестра хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35 % по следующим видам товаров: доставка периодических изданий по подписке (64.11.14), пересылка почтовых карточек простых, заказных (64.11.11), пересылка писем простых, заказных (64.11.11), пересылка бандеролей простых, заказных (64.11.11), с долей предприятия на указанных товарных рынках 65 %.

03 февраля 2005 года между 3-ми лицами - ООО «Гамма» (учредителем газеты «Пятница», издатель) и ООО «МАП» (агентство подписки, агентство) заключен агентский договор № ФСХкс/8 по проведению подписки на периодические печатные издания, согласно которому ООО «Гамма» обязано:

-          обеспечить сдачу экспедиционному предприятию (страховой участок Абаканского почтамта) тиражей издания в соответствии с заказанным количеством, объявленной периодичностью,   по   очередности   номеров,   в   согласованные   сроки,   согласно графика выхода издания (пункт 2.1.1);

-          выдавать   экспедиционному   предприятию   издания   сфальцованными   по   одному экземпляру (пункт 2.1.2);

-          сдавать   тиражи   изданий   в   упаковке,   обеспечивающей   их   сохранность,   в соответствии  Инструкцией  о  порядке  экспедирования  периодических  печатных изданий, утвержденной Приказом ФСПС РФ от 22 октября 1996 года № 87 (пункт 2.1.3);

-          составлять на каждую сдачу тиражей соответствующую накладную, в которой указывать наименование   издания,   номер,   месяц,   общее   количество   пачек   и экземпляров (пункт 2.1.4);

-          информировать ООО «МАП» и экспедиционное предприятие, а также подписчиков о причинах невыхода издания, порядке компенсации подписчикам неполученных номеров (пункт 2.1.6);

-          не   менять в течение подписного периода каталожную цену издания, его наименование, периодичность, условия подписки, объем издания (пункт 2.1.7);

-          публиковать в издании информацию о сроках и условиях проведения подписки (пункт 2.1.8);

-          уплатить вознаграждения ООО «МАП» (пункт 2.1.11).

В свою очередь ООО «МАП» обязано:

-          провести полугодовую подписную кампанию и текущую подписку (пункт 2.2.1);

-          заключить  договор  с  ФГУП  «Почта России»  на распространение  изданий  по подписке (пункт 2.2.1.1):

-          своевременно довести до всех отделений ФГУП «Почта России» информацию по подписке на издания ООО «Гамма» и обеспечить свободный доступ подписчиков к ней (пункт 2.2.1.2);

-          осуществлять контроль за проведением подписки (пункт 2.2.1.3);

-          принимать от ФГУП «Почта России» каталожные суммы по подписке (пункт 2.2.1.4);

-          предоставлять ООО «Гамма» услуги по включению в каталог изданий; по сбору и обработке заказов по полугодовой и текущей подпискам; по результатам сбора, обработки   и   сортировки   заказов   осуществлять   формирование   сортировочных таблиц по газетно-журнальным узлам; предоставлять ООО «Гамма» прочие услуги, непосредственно связанные с  исполнением договора  (по  поручению  Издателя) (пункт 2.2.2);

-          сообщать ООО «Гамма» до начала подписной кампании сроки проведения подписки и тарифы на услуги почтовой связи по распространению печати по подписке, которые включают в себя прием подписки и обработку подписной документации, внутриобластную перевозку и доставку изданий подписчикам (пункт 2.2.4).

За услуги по названному договору ООО «МАП» получает ежемесячное вознаграждение от ООО «Гамма», что подтверждено представленными заявителем в антимонопольный орган копиями платежных поручений по оплате услуг агентства.

Данный договор в соответствии с подпунктом 5.2 автоматически пролонгируется сторонами на каждый календарный год. За период действия указанного договора стороны договора не выступали с предложениями о внесении в него изменений или дополнений.

Во исполнение агентского договора от 03 февраля 2005 года № ФСХкс/8 ООО «МАП» (принципал) заключило с ФГУП «Почта России» (агент) агентский договор от 01 сентября 2005 года № ПР/2.1/1088-05 на первое и второе полугодие 2006 года. Предметом данного договора является осуществление