Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 12.04.2015 по делу n А74-6132/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

13 апреля 2015 года

Дело №

 А74-6132/2014

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена  9 апреля 2015  года.

Полный текст постановления изготовлен           13 апреля 2015  года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  - Петровской О.В.,

судей: Белан Н.Н.,  Споткай Л.Е.,

секретаря судебного заседания Козловой Т.Е.,

при участии:

от ответчика (закрытого акционерного общества «Промтранс»): Кулакова О.В., представителя по доверенности от 24.02.2015 № 600,

от истца (открытого акционерного общества «Российские железные дороги»): Рожковой И.Е. по доверенности от 05.03.2015;

от третьего лица (ООО «СУЭК-Хакасия»): Озолиной М.В., представителя по доверенности  от 11.11.2014, 

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества «Промтранс»

на решение   Арбитражного суда Республики Хакасия от  21 января 2015  года

по делу № А74-6132/2014, принятое судьёй Кожура-Кобыляцкой Н.Н.,

установил:

открытое акционерное общество «Российские железные дороги» (ИНН 7708503727, ОГРН 1037739877295) обратилось в Арбитражный суд Республики Хакасия с исковым заявлением к закрытому акционерному обществу «Промышленный транспорт» (ИНН 1903005308, ОГРН 1021900696531) о взыскании 21 474 927 рублей 78 копеек, в том числе 20 608 919 рублей 91 копейки платы за пользование вагонами и 866 007 рублей 87 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 26.04.2014 по 30.09.2014 с требованием начисления процентов за последующий период с 01.10.2014 до фактической уплаты суммы основного долга.

Решением Арбитражного суда Республики Хакасия от 21 января 2015 года иск удовлетворен.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, в иске отказать по следующим мотивам.

ОАО «РЖД» было обязано отказать в согласовании заявок контрагентов на перевозку грузов в связи с отсутствием технической возможности ЗАО «Промышленный транспорт» принять груз вследствие превышения перерабатывающей способности;

В материалах дела отсутствуют заявки, согласованные ответчиком в количестве, превышающем количество вагонов, указанное в пункте 15 договора № 4. Задержка вагонов на путях общего пользования произошла по вине перевозчика (ОАО «РЖД») вследствие их подачи в объемах, превышающих технологическую возможность ЗАО «Промышленный транспорт» их принять;

Размер платы за использование инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования должен определяться компетентным государственным органом в соответствии со статьей 6 Федерального закона от 17.08.1995 №147-ФЗ «О естественных монополиях», следовательно, размер платы за пользование вагонами, не принадлежащими перевозчику не может быть установлен в договорном порядке и, как следствие, указанное договорное условие является ничтожным в силу статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации;

Наличие причин задержки вагонов в пути следования можно подтвердить лишь единственным доказательством - актом общей формы ГУ-23, составленным на станции Черногорские Копи по факту ожидания подачи порожних вагонов на пути ЗАО «Промышленный транспорт» (пункт 2.1. Методических рекомендаций по оформлению ОАО «Российские железные дороги» задержки вагонов, контейнеров в пути следования в поездах, временно отставленных от движения, из-за неприема их железнодорожной станцией назначения по причинам, зависящим от грузополучателей, владельцев или пользователей железнодорожных путей необщего пользования, утвержденных распоряжением ОАО «РЖД» от 22.03.2012 № 558р);

Поскольку ответчик доказал факт подачи перевозчиком вагонов в количестве, превышающем количество вагонов, установленных пунктом 15 договора от 24.08.2007 № 4, суд первой инстанции необоснованно не применил положения статьи 39 Устава железнодорожного транспорта Российской Федерации и не освободил ответчика от взыскиваемой истцом платы;

Ответчиком по настоящему делу было заявлено ходатайство об уменьшении взыскиваемой суммы в соответствии со статьей 333 Гражданского кодекса Российской Федерации на 95%. Суд первой инстанции в удовлетворении указанного ходатайства отказал по причине того, что взыскиваемая плата не является неустойкой, что противоречит сложившейся судебной практике.

С учетом того, что условие о взимании платы за пользованием вагонами, не принадлежащими перевозчику, является договорным условием, размер платы устанавливается в добровольном порядке по соглашению сторон, к нему не может применяться обязательное правило о применении повышающих коэффициентов, установленных органом исполнительной власти для субъекта естественной монополии, без специальной оговорки сторон, допускающей применение таких повышающих коэффициентов.

Поскольку Тарифным руководством №2 не установлена плата за пользование вагонами и данная плата является договорной, то применение в п. 20 Договора пункта 12 Тарифного руководства №2 является не более чем арифметическим элементом для расчета стоимости за данный вид услуги. Соответственно, без специальной оговорки в договоре о применении 11ДС к расчету платы за пользование вагонами, считается, что НДС уже содержится в указанной плате.

Указанный довод подтверждается правоприменительной практикой, а именно пунктом 17 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 № 33. в котором указано, что по смыслу положений п. п. 1 и 4 ст. 168 НК РФ сумму налога, предъявляемую покупателю при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав, необходимо учитывать при определении окончательной цены договора. Таким образом, если в договоре прямо не указано, что в установленную в нем цену не включена сумма налога, и иное не следует из обстоятельств, возникших до заключения договора, или прочих условий договора, судам надлежит исходить из того, что предъявляемую покупателю сумму налога продавец выделяет из цены договора расчетным методом (п. 4 ст. 164 НК РФ).

Таким образом, в случае исключения незаконно применяемого ОАО «РЖД» коэффициента при расчете платы за пользование вагонами и уменьшения на сумму НДС, сумма, которая возможна к взысканию с ЗАО «Промтранс» составляет:

20 608 919,91/1,18/3,159=5 528 707,30 рублей, где

20 608 919,91 - сумма, насчитанная ОАО «РЖД» за пользование вагонами с учетом коэффициента и НДС,

/1.18 - действие по вычету НДС из расчетов цены иска,

/3,159 - действие по вычету из расчетов цены иска повышающего коэффициента, установленного приказами Федеральной службы по тарифам от 27.11.2012 № 301-Т/1 и от 24.12.2013 №252-т/1,

5 528 707,30 - сумма подлежащая начислению ОАО «РЖД» за пользование вагонами в соответствии с п. 20 Договора.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 06.03.2015 апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 09.04.2015.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

В судебном заседании представитель истца отклонил доводы апелляционной жалобы, полагает решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Третье лицо ООО «Суэк-Хакасия» поддержало позицию ответчика просит отменить решение, в иске – отказать. Считает, необоснованно не применена статья 333 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В судебное заседание не   направило своих представителей открытое акционерное общество «Русский уголь», надлежащим образом извещенное о времени и месте рассмотрения дела, направило отзыв, в котором поддержало позицию ответчика.

Дело рассматривается в отсутствие его представителя на основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При повторном рассмотрении дела апелляционным судом установлено.

Открытое акционерное общество «Российские железные дороги» (перевозчик) и закрытое акционерное общество «Промышленный транспорт» (владелец) 24.08.2007 заключили договор №4 (в редакции дополнительного соглашения от 28.10.2010 №579 с протоколом урегулирования разногласий от 27.01.2011) на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования закрытого акционерного общества «Промышленный транспорт», примыкающего к станции Черногорские Копи Красноярской железной дороги - филиала ОАО «Российские железные дороги», по условиям которого осуществляется эксплуатация принадлежащего владельцу железнодорожного пути необщего пользования, примыкающего к станции Черногорские Копи со станции Новая стрелочными переводами № 33 и № 69 к пути № 1 и стрелочным переводом № 9 к продолжению пути 1БП парка «Б»; со стороны станции Деповская стрелочным переводом № 941 к пути 1АП парка «А», обслуживаемого локомотивом владельца (пункт 1 договора).

Согласно пункту 15 договора перерабатывающая способность по погрузке угля составляет 320 вагонов в сутки, в том числе ООО «СУЭК - Хакасия» - 166 вагонов, ООО «Разрез Степной» и ЗАО «Русский Уголь» - 104 вагона, ООО «Хакасразрезуголь» -43 вагона.

В соответствии с абзацем 1 пункта 20 договора (в редакции дополнительного соглашения от 28.10.2010 №579 с протоколом урегулирования разногласий от 27.01.2011) за время задержки вагонов в пути следования, в том числе на промежуточных железнодорожных станциях из-за неприёма их железнодорожной станцией Черногорские Копи по причинам, зависящим от владельца или его контрагентов, владелец вносит перевозчику плату за пользование вагонами:

- за вагоны, принадлежащие перевозчику - в размере, установленном тарифным руководством № 2;

- за вагоны, не принадлежащие перевозчику - за всё время нахождения таких вагонов на путях общего пользования - в размере 50% платы за пользование вагонами, установленной пунктом 12 тарифного руководства № 2.

На станции Черногорские Копи 16.12.2013 по прибытии поезда №3624, индекс 8880-460-8879 составлены акты общей формы №№ 11460, 11459 от 16.12.2013 о том, что на основании распоряжения перевозчика 14.12.2013 задержаны вагоны по станции Ташеба из-за невозможности их приёма станцией Черногорские Копи по причине большого скопления порожних вагонов, прибывших в адрес грузополучателя ООО «СУЭК-Хакасия», ОАО «Русский уголь», что повлекло за собой занятость инфраструктуры ОАО «РЖД». Задержанный состав вагонов отправлен со станции Ташеба 15.12.2013. На станцию назначения вагоны прибыли с просрочкой доставки. О задержке вагонов в пути следования на промежуточной станции и отправлении их со станции задержки грузополучатели и владелец уведомлены извещениями  №№1684, 1710, 1686, 1712, 1687, 1685, 1713, 1711, которые грузополучателю и владельцу вручены лично или по почте. Время простоя составило 35-40 часов по актам №№ 11460, 11459. В ведомости подачи и уборки вагонов № 044932 начислена плата в сумме 13798,4 руб. без учета НДС или 16281,11 руб. с НДС. В ведомости подачи и уборки вагонов № 044933 начислена плата в сумме 6899,2 руб. без учета НДС или 8 141,05 руб. с НДС.

На станции Черногорские Копи 20.01.2014 по прибытии поезда №3204, индекс 8800-831-8879 составлены акты общей формы №№ 875,874 от 20.01.2014 о том, что на основании распоряжения перевозчика 25.12.2013 задержаны вагоны по станции Назарово из-за невозможности их приёма станцией Черногорские Копи по причине большого скопления порожних вагонов, прибывших в адрес грузополучателя ООО «СУЭК-Хакасия», ОАО «Русский уголь», что повлекло за собой занятость инфраструктуры ОАО «РЖД». Задержанный состав вагонов отправлен со станции Назарово 26.12.2013. На станцию назначения вагоны прибыли с просрочкой доставки. О задержке вагонов в пути следования на промежуточной станции и отправлении их со станции задержки грузополучатели и владелец уведомлены   извещениями   №№   1939,   1965,   1937,1967,1938,1940,1968,1966,   которые грузополучателю и владельцу вручены лично или по почте. Время простоя составило 24-45 часов по актам №№ 875,874. В ведомости подачи и уборки вагонов № 044931 начислена плата в сумме 7256,6 руб. без учета НДС или 8562,78 руб. с НДС. В ведомости подачи и уборки вагонов № 044930 начислена плата в сумме 17862,4 руб. без учета НДС или 21077,63 руб. с НДС.

На станции Черногорские Копи 23.12.2013 по прибытии поезда №3702, индекс 8891-348-8879 составлены акты общей формы №№ 11819,11818 от 23.12.2013 о том, что на основании распоряжения перевозчика 10.12.2013 задержаны вагоны по станции Подсиний из-за невозможности их приема станцией Черногорские Копи по причине большого скопления порожних вагонов, прибывших в адрес грузополучателя ООО «СУЭК-Хакасия», ОАО «Русский уголь», что повлекло за собой занятость инфраструктуры ОАО «РЖД». Задержанный состав вагонов отправлен со станции Подсиний 23.12.2013. На станцию назначения вагоны прибыли с просрочкой доставки. О задержке вагонов в пути следования на промежуточной станции и отправлении их со станции задержки грузополучатели и владелец уведомлены извещениями №№ 1604,1906, 1606,1908,1607,1605,1907,1909, которые грузополучателю и владельцу вручены лично или по почте. Время простоя составило 313-25 часов по актам №№ 11819,11818. В ведомости подачи и уборки вагонов № 044929 начислена плата в сумме 356 943,3 руб. без учета НДС или 421 193,09 руб. с НДС. В ведомости подачи и уборки вагонов № 044928 начислена плата в сумме 713 886,6 руб. без учета НДС или 842 386,18 руб. с НДС.

На станции Черногорские Копи 17.01.2014 по прибытии поезда №3614, индекс 8891-375-8879 составлены акты общей формы №№ 609,608 от 17.01.2014 о том, что на основании распоряжения перевозчика 21.12.2013 задержаны вагоны по станции Ирба из-за невозможности их приема станцией Черногорские Копи по причине большого скопления порожних вагонов, прибывших в адрес грузополучателя ООО «СУЭК-Хакасия», ОАО «Русский уголь», что повлекло за собой занятость инфраструктуры ОАО «РЖД». Задержанный состав вагонов отправлен со станции Ирба 16.01.2014. На станцию назначения вагоны прибыли с просрочкой доставки. О задержке вагонов в пути следования на промежуточной станции и отправлении их со станции задержки грузополучатели и владелец уведомлены извещениями №№ 1838, 119, 1840, 121, 1839, 1841, 120, 122, которые грузополучателю и владельцу вручены лично или по почте. Время простоя составило 629-10 часов по актам №№ 609, 608. В ведомости подачи и уборки вагонов № 044943 начислена плата в сумме 1 770 320,0 руб. без учета НДС или 2 088 977,6 руб. с НДС.