Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 06.04.2015 по делу n А33-20914/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

07 апреля 2015 года

Дело №

 А33-20914/2014

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «01» апреля 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен          «07» апреля 2015 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  -  Споткай Л.Е.,

судей: Бабенко А.Н., Радзиховской В.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Козловой Т.Е.,

при участии: от истца – открытого акционерного общества «Красноярский машиностроительный завод»): Бочаровой Е.Н., представителя по доверенности от 18.03.2015 № 6; Митюхиной Т.А., представителя по доверенности от 18.03.2015 № 1;

от ответчика  - общества  с ограниченной ответственностью «Красноярская региональная энергетическая компания»: Кучинской О.В., представителя по доверенности от 23.01.2015 № 58,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого  акционерного  общества «Красноярский машиностроительный завод» (ИНН 2462206345, ОГРН 1082468060553)

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «23» января 2015  года по делу № А33-20914/2014, принятое судьёй Курбатовой Е.В.,

установил:

открытое акционерное общество «Красноярский машиностроительный завод» (ИНН 2462206345, ОГРН 1082468060553) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «КРАСМАШ-ЭНЕРГО» (ИНН 2463207461, ОГРН 1082468034593), к обществу с ограниченной ответственностью «Красноярская региональная энергетическая компания» (ИНН 2466118202, ОГРН 1042402949434) о признании недействительным с момента заключения соглашения от 18.07.2014 № 11 о перемене лиц в обязательствах по договору от 02.06.2011 № 171/16/11.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 09.12.2014 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика - общества с ограниченной ответственностью «КРАСМАШ-ЭНЕРГО» привлечен временный управляющий общества с ограниченной ответственностью «КРАСМАШ-ЭНЕРГО» Суртаев Николай Харитонович.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 23.01.2015 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, истец обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять новое решение.

В апелляционной жалобе заявитель указал, что судом не дана оценка основному доказательству – заключению ОАО «Научно-технический прогресс», в котором делается вывод, что дефекты строительных конструкций модульной котельной возникли по совокупности причин.

Временный управляющий ООО «КРАСМАШ-ЭНЕРГО» Суртаев Н.Х. представил отзыв, в котором отклонил доводы апелляционной жалобы, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным, просит оставить его без изменения.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 25.02.2015 апелляционная жалоба принята к производству, рассмотрение жалобы назначено на 01.04.2015.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель ответчика представил письменный отзыв, поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу.

В материалы дела от акционерного общества «Красноярская региональная энергетическая компания» поступил отзыв на апелляционную жалобу в котором ответчик просит оставить апелляционную жалобу – без удовлетворения, а также ходатайство о процессуальном правопреемстве, просит произвести замену общества с ограниченной ответственностью «Красноярская региональная энергетическая компания» на его правопреемника - акционерное общество «Красноярская региональная энергетическая компания».

Лица, участвующие в судебном заседании, не возразили в отношения удовлетворения ходатайства ответчика ООО «Красноярская региональная энергетическая компания» о процессуальном правопреемстве.

Учитывая, что лица, участвующие в деле, уведомлены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в соответствии с требованиями статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (путем направления копий определения о назначении судебного заседания лицам, участвующим в деле, а также путем размещения публичного извещения о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы на портале www.kad.arbitr.ru) и в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено без участия представителей ООО «КРАСМАШ-ЭНЕРГО».

В силу пункта 5 статьи 58 Гражданского кодекса Российской Федерации при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

В соответствии со статьей 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случаях выбытия одной из сторон в спорном или установленном судебным актом арбитражного суда правоотношении (реорганизация юридического лица, уступка требования, перевод долга, смерть гражданина и другие случаи перемены лиц в обязательствах) арбитражный суд производит замену этой стороны ее правопреемником и указывает на это в судебном акте. Правопреемство возможно на любой стадии арбитражного процесса. Для правопреемника все действия, совершенные в арбитражном процессе до вступления правопреемника в дело, обязательны в той мере, в какой они были обязательны для лица, которое правопреемник заменил.

Проанализировав представленные истцом документы в обоснование ходатайства о замене стороны в порядке процессуального правопреемства, признав доказанным факт реорганизации в форме преобразования истца с универсальным правопреемством, суд апелляционной инстанции в порядке статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации счел ходатайство ответчика обоснованным, в связи с чем, произвел замену ответчика - общества с ограниченной ответственностью «Красноярская региональная энергетическая компания» на правопреемника акционерное общество «Красноярская региональная энергетическая компания».

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора обстоятельства.

Между ООО «Красноярская региональная энергетическая компания» (заказчик) и ООО «КРАСМАШ-ЭНЕРГО» (подрядчик) заключен договор от 02.06.2011 № 171-16/11.

По условиям договора заказчик поручает и оплачивает, а подрядчик принимает на себя обязательства в сроки, утвержденные графиком производства работ (приложение № 1) и в соответствии с условиями данного договора выполнить по объекту «Модульная котельная мощностью 7 МВт в с. Дзержинское Дзержинского района Красноярского края; Тепловые сети от модульной котельной протяженность 1,1 км с. Дзержинское Дзержинского района Красноярского края» нижеследующие работы по:

- инженерным изысканиям и разработке проектной документации (далее - проектная документация) в соответствии с техническим заданием (приложение № 2). Проектная документация должна соответствовать требованиям СНиП и другим действующим нормативным актам Российской Федерации в части состава, содержания и оформления проектной документации для строительства, а также техническому заданию, утвержденному заказчиком;

- строительству в соответствии с разработанной и утвержденной заказчиком проектной документацией и в сроки, предусмотренные настоящим договором (пункт 1.1. договора).

Согласно пункту 1.3. договора подрядчик разрабатывает и передает заказчику на согласование график производства работ (приложение № 1) в течение 10 (десяти) дней, с момента передачи заказчиком по акту подрядчику проектной документации, и результатов инженерных изысканий, прошедших государственную экспертизу с положительным заключением.

В силу пункта 1.4. договора подрядчик разрабатывает и передает заказчику на согласование сводный сметный расчет (приложение № 3) и локальные сметные расчеты (приложения № 3.1, № 3.2) в течение 7 (семи) дней, с момента подписания договора.

Заказчик передает подрядчику функцию генерального проектировщика (пункт 1.6. договора).

Согласно пункту 2.1. договора стоимость работ по договору определяется в соответствии со сводным сметным расчетом (приложение № 3), но не превышает 96 882 300 рублей, в том числе НДС 18 %:

- стоимость инженерных изысканий и разработки проектной документации объекта определяется в соответствии с локальным сметным расчетом (приложение № 3.1), но не превышает 8 100 000 рублей, в том числе НДС 18 %;

- стоимость строительных работ объекта определяется в соответствии с локальным сметным расчетом, но не превышает 88 782 300 рублей, в том числе НДС 18 % (приложение № 3.2).

В пункте 2.2. договора контрагенты предусмотрели порядок оплаты выполненных по договору работ, в том числе, указали:

- в 2011 году - заказчик в течение 10 (десяти) дней со дня подписания договора перечисляет аванс в размере 7 000 000 рублей;

- в 2012 году - платежи осуществляются по мере сдачи работ подрядчиком заказчику после полного погашения аванса подрядчиком выполненными объемами работ, а также при условии включения объекта «Модульная котельная мощностью 7 МВт в с. Дзержинское Дзержинского района Красноярского края; Тепловые сети от модульной котельной протяженность 1,1 км. с. Дзержинское Дзержинского района Красноярского края» в перечень объектов коммунальной инфраструктуры, строительство которых будет осуществляться в 2012 году в рамках реализации долгосрочной целевой программы «Модернизация, реконструкция и капитальный ремонт объектов коммунальной инфраструктуры муниципальных образований Красноярского края на 2010-2012 гг.»;

- оплату выполненных работ, предусмотренных пунктом 1.1.2. договора, заказчик производит подрядчику на основании ежемесячных актов о приемке выполненных работ (форма № КС-2) и справок о стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3), в течение 20 дней после предъявления счетов подрядчиком. Обязательства по оплате выполненных работ считаются выполненными со дня списания денежных средств с расчетного счета заказчика.

В пункте 3.1. договора стороны согласовали общий срок выполнения работ по данному договору: начало работ – с момента поступления аванса на расчетный счет подрядчика; окончание – 15.01.2012.

Срок выполнения подрядчиком работ, предусмотренных пунктом 1.1.1. договора, составляет 105 (сто пять) дней с момента получения от заказчика исходных данных, технического задания и перечисления денежных средств согласно пункту 2.2.1. данного договора (пункт 3.2. договора).

В пункте 10.1. договора стороны предусмотрели, что все споры, возникающие между сторонами, связанные с исполнением данного договора, разрешаются путем переговоров, направления претензий. Срок для рассмотрения претензии составляет 15 дней с момента ее получения.

В приложении № 2 к договору стороны согласовали техническое задание на разработку проектной документации объекта «Модульная котельная мощностью 7 МВт в с. Дзержинское Дзержинского района Красноярского края; Тепловые сети от модульной котельной протяженность 1,1 км. с. Дзержинское Дзержинского района Красноярского края».

Дополнительным соглашением от 18.04.2012 в договор от 02.06.2011 № 171-16/11 контрагентами внесены, в том числе, следующие изменения:

- пункт 1.2. договора изложен в следующей редакции: «Строительству в соответствии с разработанной и утвержденной заказчиком проектной документацией, сводным сметным расчетом и в сроки, предусмотренные настоящим договором объекта: I очереди «Модульная котельная мощностью 7МВт. в с. Дзержинское Дзержинского района Красноярского края; Тепловые сети от модульной котельной протяженность 1,3 км. с. Дзержинское Дзержинского района Красноярского края»;

- пункт 1.5. договора изложен в следующей редакции: «Стороны договорились, что выполнение подрядчиком работ, указанных в пункте 1.1. договора означает завершение всех необходимых проектно-изыскательских, строительно-монтажных работ касающихся возведения объекта, проведения пусконаладочных работ, обучения технического персонала заказчика работе с оборудованием и его обслуживанию. В случае возникновения дополнительных объемов работ, услуг и связанных в связи с этим затрат, касающихся строительства объекта и не оговоренных в договоре подрядчик приступает к их выполнению, только после получения письменного согласия заказчика»;

- пункт 2.1. договора изложен в следующей редакции: «Стоимость работ по договору определяется приложением № 3.1. и приложением № 3.2. к договору и не может превышать 110 879 420 руб., в том числе НДС 18 %:

2.1.1. Стоимость инженерных изысканий и разработки проектной документации объекта определяется в соответствии с локальным сметным расчетом (приложение №3.1) и не может превышать 8 100 000 руб., в том числе НДС 18%;

2.1.2. Стоимость строительных работ объекта определяется в соответствии со сводным сметным расчетом стоимости строительства (приложение № 3.2) и не может превышать: 102 779 420 руб., в том числе НДС 18 %.

Стоимость строительных работ может быть изменена после получения положительного заключения КГАУ «ККГЭ» только в сторону уменьшения».

- раздел 2 договора дополнен пунктом 2.9. договора следующего содержания: «Оплата работ подрядчика предусмотренных пунктом 1.1.2. договора осуществляется в следующем порядке:

а) 50 % от стоимости строительства, указанной в пункте 2.1.2 договора, перечисляется заказчиком на расчетный счет подрядчика в качестве аванса в течение 5 банковских дней с момента получения заказчиком положительного заключения государственной экспертизы проектной документации, указанной в п. 1.1.1. настоящего договора;

б) оставшиеся 50 % от стоимости строительства оплачиваются заказчиком частями на основании актов о приемке выполненных работ (форма № КС-2) и справок о стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС - 3) из расчета: 50 % от цены работ зачисляются в счет погашения выданного аванса, а 50 % перечисляются на расчетный счет подрядчика в течение 10 банковских дней с момента подписания актов о приемке выполненных работ (форма № КС-2), но не более 95 % стоимости строительства указанной в пункте 2.1.2. договора»;

- раздел