Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 06.04.2015 по делу n А33-2602/2013. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

возникновения разногласий между конкурсным управляющим должника и залоговым кредитором, по результатам рассмотрения которых выносится определение об утверждении порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога.

Судом первой инстанции  установлено:

Определением арбитражного суда от 17.04.2014 по делу А33-2602/2013 к 68 удовлетворено требование ОАО «Дальневосточный банк» к68 о признании статуса залогового кредитора: требование конкурсного кредитора ОАО «Дальневосточный банк» признано обеспеченным залогом имущества должника на общую сумму 41081839 рублей 76 копеек, в том числе по договорам залога основных средств (оборудования) № -4-3 от 10.02.2012, договору залога автотранспорта № -4-2 от 10.02.2012, договору залога товаров в обороте (ТМЦ) № -4-1 от 10.02.2012, договору залога земельных участков от 10.02.2012.

Определением арбитражного суда от 27.05.2014 по обособленному спору А33-2602-79/2013 требование конкурсного кредитора – открытого акционерного общества «Сбербанк России» - в размере включенного в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Шушенская марка» денежного требования в размере 270614312 рублей 16 копеек признано обеспеченным залогом имущества, являющегося предметом следующих договоров:

- об ипотеке № 3570/4 от 28 сентября 2010 года;

- об ипотеке № 3570/5 от 28 сентября 2010 года;

- залога имущества № 3530/5 от 25 сентября 2009 года;

- залога имущества № 3530/6 от 25 сентября 2009 года;

- залога имущества № 3517/5 от 26 марта 2009 года;

- залога имущества № 385/4 от 26 марта 2008 года;

- залога имущества № 3589/5 от 04 мая 2011 года, за исключением: генератора, инвентарный номер 1578, заводской номер отсутствует, 2010 года; аппарата для очистки воздуха Fresh Air, инвентарный номер 1572, заводской номер отсутствует, 2010 года; ноутбука hp ProBook 4510s (Карабанько Ю.А.), инвентарный номер 1564, заводской номер отсутствует, 2010 года; ноутбука hp ProBook 4510s (Головин), инвентарный номер 1565, заводской номер отсутствует, 2010 года; системы Raindow в комплекте, инвентарный номер 1568, заводской номер отсутствует, 2010 года;

- об ипотеке № 3589/7 от 27 мая 2011 года;

- залога имущества № 3589/4 от 04 мая 2011 года;

- об ипотеке № 3538/4 от 24 ноября 2009 года;

- залога имущества № 406/4 от 28 августа 2008 года;

- об ипотеке № 3554/4 от 27 апреля 2010 года;

- залога имущества № 359/5 от 21 августа 2007 года, за исключением автомобиля Фольксва-ген Пассат (Volkswagen Passat) идентификационный номер (VIN)- WVWZZZ3BZ3E327714, легковой; цвет кузова- серебристый; модель,№ двигателя-AZM 106473; № кузова-E327714;№ шасси (рама) - отсутствует; тип двигателя-бензиновый; год выпуска- 2003 г; государствен-ный номер-О527ОО24, номер ПТС-78 ТЕ 589257 от 26 декабря 2003г.;

- залога имущества № 359/4 от 21 августа 2007 года, за исключением компьютера Pentium (сервер), заводской номер отсутствует, инвентарный номер 811;

- залога имущества № 3561/4 от 30 июля 2010 года;

- залога имущества № 3533/5 от 29 октября 2009 года, за исключением: моечной установки высокого давления 13л/мин 2800об, инвентарный номер 1309, заводской номер отсутствует; компьютера РК 59, инвентарный номер 1286, заводской номер отсутствует; Б/М машина Б 3-АММ - 6, инвентарный номер 982, заводской номер отсутствует; сервера НР Proliant ML 150G6, инвентарный номер 1545,заводской номер отсутствует; ноутбука hp ProBook 4510s (Медведева О.Ф.), инвентарный номер 1540,заводской номер отсутствует; компьютера Тех-ноМакс (Россинин), инвентарный номер 1542, заводской номер отсутствует; компьютера РК07, инвентарный номер 1531, заводской номер отсутствует; ноутбука HP ProBook Невед-ров, инвентарный номер 1539,заводской номер отсутствует; компьютера Averion IC2D8400(ЕГАИС) , инвентарный номер 1424,заводской номер отсутствует; компьютера Averion IC2D8400(ЕГАИС) сервер, инвентарный номер 1425, заводской номер отсутствует; компьютера (Гаркуша) инвентарный номер 1525, заводской номер отсутствует; компьютера (Коньшина) инвентарный номер 1526, заводской номер отсутствует; ноутбука Hp Compag (Лутошкина) инвентарный номер 1496, заводской номер отсутствует; ноутбука Hp Compag (Мальцев) инвентарный номер 1497, заводской номер отсутствует; ноутбука Hp Compag (Миняева) инвентарный номер 1498, заводской номер отсутствует; компьютера (Рымар) ин-вентарный номер 1530, заводской номер отсутствует; принтера hp LaserJet P4015dn инвен-тарный номер 1538, заводской номер отсутствует;

- залога товаров в обороте № 368/5 от 15 ноября 2007 года, а именно: бутылка 0,5 литра «Диксон» в количестве 305 866 штук; колпачок 28*38 в количестве 43 320 штук;

- залога товаров в обороте № 3538/7 от 10 декабря 2009 года, а именно: бутылка 0,7 литра «Диксон» в количестве 25 942 штуки.

Определением суда от 28.04.2014 по обособленному спору А33-2602/2013к80 требование ОАО коммерческий банк «КЕДР» в размере 38574179 рублей 34 копейки основного долга, в том числе 37142160 рублей – задолженности по кредиту, 1432019 рублей – процентов по кредиту, включенного в третью очередь реестра требований кредиторов должника признано обеспеченным залогом имущества должника, являющегося предметом договоров о залоге имущества № 2 от 17.12.2010, № 3 от 17.12.2010, договора об ипотеке от 26.01.2011.

Имущество ООО «Шушенская марка», в отношении которого конкурсным управляющим подано ходатайство об утверждения Положения, одновременно находится в залоге ОАО «Сбербанк России», ОАО «Дальневосточный банк», ОАО КБ «Кедр».

Конкурсным управляющим заявлено об утверждении Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника (в редакции от 19.01.2015) в отношении следующего имущества ООО «Шушенская марка»:

1) автомобиль «Шкода Актавиа» (SKODA OCTAVIA) гос. номер О 811 ОО 24 rus;

- автомобиль КАМАЗ 4308, гос. номер В 674 ХМ 24 rus;  автомобиль КАМАЗ 4308, гос. номер В 675 ХМ 24 rus;  автомобиль КАМАЗ 4308, гос. номер В 673 ХМ 24 rus;  МАЗ-938660-021 (полуприцеп), гос. номер МО 2182 24 rus.

Данные транспортные средства переданы в залог ОАО «Сбербанк России» в обеспечение исполнения обязательств по договору об открытии возобновляемой кредитной линии от 28.09.2010 №3570 по договорам залога имущества (автотранспорта) от 25.09.2009 №3530/6, 26.03.2009 №3517/5.

Также данные автомобили переданы в залог ЗАО КБ «КЕДР» в обеспечение исполнения обязательств по договору №989 17.12.2010 по договору залога имущества №2 от 17.12.2010.

Согласно пункту 1 статьи 342 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, если имущество, находящееся в залоге, становится предметом еще одного залога в обеспечение других требований (последующий залог), требования последующего залогодержателя удовлетворяются из стоимости этого имущества после требований предшествующих залогодержателей.

Таким  образом,   предшествующим залогодержателем является ОАО «Сбербанк России», последующим - ОАО КБ «КЕДР ».

2) автомобиль – фургон АФ-47415S гос. номер К 949 ВВ 124 rus;  автомобиль 3284-0000010-03, гос. номер О 299 ВН 124 rus.

Данные транспортные средства переданы в залог ОАО «Сбербанк России» в обеспечение исполнения обязательств по договору об открытии возобновляемой кредитной линии от 04.05.2011 №3589 по договору залога имущества (автотранспорта) от 04.05.2011 №3589/4.

Также данные автомобили переданы в залог ОАО «Дальневосточного банка» в обеспечение обязательств по договору кредитной линии с лимитом выдачи №КR-4 от 10.02.2012 по договору залога автотранспорта №КR-4-2 от 10.02.2012.

Следовательно,  в отношении данных транспортных средств предшествующим залогодержателем признается ОАО «Сбербанк России», последующим - ОАО «Дальневосточный банк».

3) автомат этикировочный (инв. № 907);  элеватор вертикального спуска готовой продукции (инв. № 898);  установка выдува ПЭТ-преформ (самодельная) (инв. № 1442);

- печь разогрева преформ (инв. № 1443);  компрессор (инв. № 1440);  аппарат наполнения бутылок АНБ-16 (инв. № 1436);  термоусадочная машина ТМ-3 (инв. № 1439);

- укупорочная машина УМ-3 (инв. № 1437);  транспортер ТП пластинчатый (инв. № 1438);  этикировочное устройство ЭМ-600 (инв. № 1441).

Данное оборудование передано в залог ОАО «Сбербанк России» на основании договора залога имущества №3533/5 от 29.10.2009, ОАО КБ «КЕДР» - по договору залога оборудования №3 от 17.12.2010.

Следовательно, в отношении данного оборудования предшествующим залогодержателем является ОАО «Сбербанк России», последующим - ОАО КБ «КЕДР».

4) элеватор готового спуска вертикальный (инв. № 910);  триблок (инв. № 909);  автомат внешней мойки и сушки бутылок (инв. № 905);  пульт управления транспортерами (инв. № 908);  компрессор (инв. № 906).

Указанное оборудование передано в залог ОАО «Сбербанк России» на основании договора залога имущества №385/4 от 26.03.2008, ОАО КБ «КЕДР» - по договору залога оборудования №3 от 17.12.2010.

Таким образом, в отношении данного оборудования предшествующим залогодержателем является ОАО «Сбербанк России», последующим - ОАО КБ «КЕДР».

5) варочный котел опрокидывающийся (инв. № 1611);  емкость = 540л с рамной мешалкой 05.60.596.00 ПС (инв. № 1618);  спиртоловушка (конденсатор) 06.60.523.000ПС (инв. № 1617).

Данное имущество передано в залог ОАО «Сбербанк России» по договору залога имущества №3589/5 от 04.05.2011, ОАО «Дальневосточный банк» - по договору залога оборудования №КR-4-3 от 10.02.2012.

Таким образом, в отношении указанного имущества предшествующим залогодержателем признается ОАО «Сбербанк России», последующим - ОАО «Дальневосточный банк».

6) бутылка 0,5 л. «Диксон» в количестве 305 866 шт.;  бутылка 0,7 л. «Диксон» в количестве 25 942 штук.

Указанное имущество передано в залог как товары в обороте.

В залог ОАО «Сбербанк России» имущество передано по  договору залога товаров в обороте № 368/5 от 15.11.2007 (бутылка 0,5 л. «Диксон»); по  договору залога товаров в обороте № 3538/7 от 10.12.2009 (бутылка 0,5 л., «Диксон», бутылка 0,7л., «Диксон»).

В залог ОАО «Дальневосточный банк» имущество передано по договору залога №KR-4-1 от 10.02.2012 товаров в обороте (ТМЦ) (бутылка «Диксон», 0,5 литра, бутылка «Диксон», 0,7 литра).

Согласно пункту 1 статьи 357 Гражданского кодекса Российской Федерации залогом товаров в обороте признается залог товаров с оставлением их у залогодателя и с предоставлением залогодателю права изменять состав и натуральную форму заложенного имущества (товарных запасов, сырья, материалов, полуфабрикатов, готовой продукции и т.п.) при условии, что их общая стоимость не становится меньше указанной в договоре залога. Предмет залога по договору залога товаров в обороте может быть определен посредством указания родовых признаков соответствующих товаров и мест их нахождения в определенных зданиях, помещениях или на земельных участках.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что при определении наличия последующего залога в отношении товаров в обороте темпорального признака (даты приоритета договора о залоге) недостаточно, поскольку в залог передаются вещи, определенные родовыми признаками, следовательно, установить, на какое именно имущество распространяется залог, невозможно. Следовательно, необходимо установить (на дату заключения второго договора о залоге) имелось у должника в наличии имущество в объеме, достаточном для удовлетворения требований обоих залогодателей. Так, в случае, если имущества на дату заключения последующего договора достаточно для обеспечения требований и первого, и второго залогодержателей, то залог для каждого из залогодержателей будет являться предшествующим. При этом не имеет значения, имеется ли имущество, являющееся предметом договоров, в натуре к моменту его реализации конкурсным управляющим. Вместе с тем, по настоящему делу судом первой  инстанции  установлено, что на дату заключения договора с ОАО «Дальневосточный банк» - 10.02.2012 – имущества, переданного в залог товаров в обороте, у должника было меньше, чем нужно для одновременного удовлетворения требований обоих залогодержателей, следовательно, суд первой инстанции, верно, указал, что залог ОАО «Сбербанк России» является предшествующим, ОАО «Дальневосточный банк» - последующим.

Как следует из материалов дела, по настоящему делу залоговыми кредиторами заявлено о наличии следующих разногласий:

- ОАО «Дальневосточный банк» разногласия в части реализации имущества публичного предложения: кредитор полагает необходимым установить срок снижения цены - 15 календарных дней, шаг торгов - 5% от первоначально установленной стоимости;

- ОАО «Сбербанк России» просит внести следующие изменения:

1. Дополнить пункт 1.1. Положения абзацами 2 и 3 следующего содержания:

«Имущество, указанное в пунктах 2, 3, 4, 19, 20 Приложения № 1 и в пунктах 2, 6 Приложения № 2, является предметом последующего залога ОАО «Дальневосточный банк». Требования ОАО «Дальневосточный банк» как последующего залогодержателя удовлетворяются из стоимости этого имущества после удовлетворения требований предшествующего залогодержателя — ОАО «Сбербанк России».

Имущество, указанное в пунктах 1, 5-18 Приложения № 1 и в пунктах 1, 3, 4, 5, 7 Приложения № 2, является предметом последующего залога ОАО КБ «Кедр». Требования ОАО КБ «Кедр» как последующего залогодержателя удовлетворяются из стоимости этого имущества после удовлетворения требования предшествующего залогодержателя — ОАО «Сбербанк России».

2. Изложить п. 4.1 Положения в следующей редакции:

«В течение 3-х недель с момента утверждения настоящего Положения Организатор торгов определяет дату проведения торгов и публикует информационное сообщение о проведении торгов не позднее, чем за 30 дней до даты проведения торгов, в газете Издательского дома «Коммерсант» и в печатном издании в месте нахождения Должника - «Шушенский курьер», а также размещает на сайте газеты «Коммерсант» в сети «Интернет» и в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве сообщение о продаже имущества».

3. Дополнить пункт 8.1 Положения абзацем 2 следующего содержания:

«Залоговый кредитор, являющийся последующим залогодержателем, вправе оставить предмет залога за собой только в случае прекращения права залога кредитора, являющегося предшествующим залогодержателем».

Первое разногласие заявлено относительно шага торгов и периода снижения цены.

Цель конкурсного производства заключается в максимально быстром выявлении, оценке и реализации имущества должника в целях производства расчетов с кредиторами.

Согласно пункту 4 статьи 139 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», при продаже имущества должника посредством публичного предложения в сообщении о проведении торгов наряду со сведениями, предусмотренными статьей 110 настоящего Федерального