Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 04.11.2008 по делу n А74-2536/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

29 октября 2008 года

Дело №

А74-2536/2007-03АП-1992/2008

г. Красноярск

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Хасановой И.А.,

судей: Гуровой Т.С., Радзиховской  В.В.

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу истца – общества с ограниченной ответственностью «Меркурий Олкос Групп» (г. Красноярск) в лице Абаканского филиала, г. Абакан

на решение Арбитражного суда  Республики Хакасия

от 26 мая 2008 года по делу № А74-2536/2007,

принятое судьей Федулкиной А.А.,

В судебном заседании участвовали:

от ООО «Меркурий Олкос Групп»: Грохотова Н.Ю.- представитель по доверенности от 20.08.2008

Протокол настоящего судебного заседания велся  Г.А. Савченко

Резолютивная часть постановления объявлена в судебном заседании 29 октября 2008г. В полном объеме постановление изготовлено 29 октября 2008 года.

Общество с ограниченной ответственностью «Меркурий Олкос Групп» в лице Абаканского филиала обратилось в Арбитражный суд Республики Хакасия с иском к обществу с ограниченной ответственностью «МегаВольт» о взыскании 804 428 рублей 02 копеек, в том числе 780 240 рублей задолженности по договору субподряда № 007 от 13.03.2007г.  и 24 187 рублей 45 копеек неустойки.

Третьими лицами, не заявляющими самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: общество с ограниченной ответственностью «Сибирское единство» (далее – ООО «Сибирское единство»), общество с ограниченной ответственностью «Рентол» (далее ООО «Рентол»).

Решением арбитражного суда Республики Хакасия  от 26.05.2008г.  в иске отказано.

Не согласившись с судебным актом, истец обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд.

По мнению истца, обжалуемое решение необоснованно, незаконно и принято с нарушением норм материального и процессуального права, поскольку:

-  судом не принято во внимание положение пункта 8.2 договора № 007 от 13.03.2007г.  согласно которому Генподрядчик  в течение 3 рабочих дней с момента получения акта от субподрядчика подписывает его с указанием выявленных недостатков. В случае не поступления в 3-х дневный срок подписанного акта  или мотивированного отказа субподрядчику, работы считаются принятыми по умолчанию;

-  истцом соблюдена процедура сдачи работ  Заказчику;

- судом не принят во внимание  акт приемки выполненных работ, направленный ответчиком  в адрес заказчика работ – ООО «Рентол», согласно которому ответчик сдал объем работ, выполненных субподрядчиком;

- судом не исследовалось заключение экспертов ОАО «Абаканкоммунпроект», по экспертизе, назначенной определением  от 19.12.2007г.

Определениями Третьего арбитражного апелляционного суда от 28.08.2008г. и 25.09.2008г. рассмотрение дела откладывалось по ходатайству истца в связи с невозможностью обеспечить явку его уполномоченного представителя.

В судебное заседание 23.10.2008г. не явились ответчик и третьи лица, уведомленные надлежащим образом о рассмотрении дела, отзыв на апелляционную жалобу не представили.

На основании статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса в судебном заседании объявлялся перерыв до 9 часов 15 минут  29.10.2008г, после чего заседание продолжено.

Ответчик телефонограммой  от 24.10.2008г. просил рассмотреть апелляционную жалобу  без его участия.

На основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса дело рассматривается в отсутствие ответчика и третьих лиц.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства: 

15 января 2007 года общество с ограниченной ответственностью «Сибирское единство» (принципал) и общество с ограниченной ответственностью «Рентол» (агент) заключили агентский договор, согласно которому принципал поручает, а агент принимает на себя обязательство от своего имени, но за счет принципала, организовать проведение ремонтно-строительных работ помещений, расположенных на втором этаже торгового комплекса «Енисей» по адресу: г. Абакан, ул. Кравченко, 11К. В соответствии с приложением к указанному договору  в перечень ремонтно-строительных работ  включены, в том числе работы по монтажу приточно-вытяжной вентиляции  с кондиционированием (л.д.86-90 том № 1).

Во исполнение агентского договора, 20 февраля 2007 года обществом с ограниченной ответственностью «Рентол» (заказчик) и обществом с ограниченной ответственностью «МегаВольт» (генподрядчик) заключен договор подряда № 06Е01-РЕН, согласно которому заказчик поручает, а генподрядчик принимает на себя обязательство по проведению строительно-монтажных работ на объекте, находящемся по адресу: г. Абакан, ул. Кравченко, 11К. (л.д. 91-96 том № 1) Локальной сметой № 2 , согласованной сторонами указанного договора, предусмотрена стоимость работ  по монтажу приточно-вытяжной вентиляции со встроенным кондиционированием  в размере 3 900 000рублей, в том числе стоимость материалов – 3 100 000 рублей и стоимость работ – 800 000 рублей. (л.д. 97 том № 1)

13 марта 2007 года обществом с ограниченной ответственностью «МегаВольт» (генподрядчик) и обществом с ограниченной ответственностью «Меркурий Олкос Групп» (субподрядчик) заключен договор субподряда № 007, согласно которому генподрядчик поручает, а субподрядчик принимает на себя обязательство по проведению работ по установке систем вентиляции и кондиционирования на объекте, находящемся по адресу: г. Абакан, ул. Кравченко, 11, второй этаж, торговый зал. (л.д. 10-15 том № 1)

Пунктом 5.1. договора стороны определили, что стоимость работ составляет 1 595 964руб.

Пунктом 5.2. договора установлено, что оплата работы осуществляется в следующем порядке:

- в течение 5 дней со дня подписания договора оплачивается аванс в размере 798 482руб.40коп.;

- окончательный расчёт по договору осуществляется в течение 10 календарных дней с момента подписания сторонами акта сдачи-приемки работ по форме КС-2, а также предоставления субподрядчиком справки о стоимости выполненных работ по форме КС-3 и счета-фактуры.

В соответствии с пунктом 4.1. договора срок выполнения работ составляет 45 дней с момента поступления денежных средств на расчетный счет субподрядчика по авансовому платежу.

Дополнительным соглашением № 1 от 16.03.2007 к договору № 007 от 13.03.2007 стороны  согласовали количество, тип, марку и стоимости используемого оборудования, а также стоимости расходных материалов и работ. Согласно указанного дополнительного соглашения стоимость оборудования составляет 1 034 265руб.75коп., стоимость расходных материалов – 262 615руб.25коп., стоимость монтажных работ – 300 083руб.80коп., а всего 1 596 964руб.80коп. (Л.Д. 16-17 том № 1)

Кроме того, в приложениях к договору от 13.03.2007  согласована   схема монтажа вентиляционного оборудования и кондиционеров,  (т.2 л.д 39), а также схема монтажа воздуховодов приточной системы вентиляции и осевых вентиляторов вытяжной системы вентиляции (л.д. 51 том № 3),  подписанные  генподрядчиком и субподрядчиком.

Платежным поручением №  74 от 14.03.2007  ООО «МегаВольт» перечислило ООО «Меркурий Олкос Групп» предварительную оплату по договору в размере  798 482руб.40коп. (л.д. 18 том № 1)

Письмом  от 02.05.2007  ООО «Меркурий Олкос Групп» уведомило  ответчика  о том, что работы по монтажу систем вентиляции и кондиционирования  на объекте по адресу Кравченко 11К 2 этаж (торговый зал) по договору № 7 от 13.03.2007 завершены, пуско-наладка затягивается в связи с рядом обстоятельств: отсутствие подводки водоснабжения, отсутствие электроснабжения. ООО «Меркурий Олкос Групп» просило ускорить  производство данных работ.(л.д. 19 том № 1)

Сопроводительным письмом от 22.05.2007  истец направил в адрес  ООО «МегаВольт» подписанные акты приемки выполненных работ на общую сумму 1 517 977руб.96коп. и 60745руб.01коп.  по объекту Абакан, Кравченко 11К 2 этаж (магазин «Эльдорадо»), акты технической готовности систем, акты  индивидуального испытания оборудования.(л.д. 20 том № 1)

Сопроводительным письмом от 06.06.2007  истец направил в адрес  ответчика подписанные  справки о стоимости выполненных работ и  счета-фактуры на общую сумму 1578722руб.97коп.(л.д. 22 том № 1)

Ответчику 20.06.2007г. вручена претензия истца  о проведении окончательного расчета по договору (л.д. 24 том № 1)

Указывая на выполнение работ на сумму 1 578 722руб.97коп., частичную оплату работ на сумму 798 482руб.40коп., истец обратился с иском о взыскании задолженности в размере 780 240 руб. 57 коп.  и применении мер гражданско-правовой ответственности в виде неустойки 0,1 процента от неоплаченной  в срок суммы за каждый день просрочки, предусмотренной пунктом 10.3 договора.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой законом форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Договор от 13.03.2007 является договором строительного подряда, отношения по которому регулируются положениями главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о заключенности договора субподряда № 007 от 13.03.2007.

В соответствии с пунктом 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Пунктом 4.1 договора установлен срок выполнения  работ -  45 дней с момента поступления денежных средств на расчетный счет Субподрядчика по авансовому платежу. Платежным поручением №  74 от 14.03.2007  ООО «МегаВольт» перечислило ООО «Меркурий Олкос Групп» предварительную оплату по договору в размере  798 482руб.40коп.) Следовательно, работы должны были быть выполнены не позднее 28.04.2007г.

Дополнительным соглашением № 1 от 16.03.2007 к договору № 007 от 13.03.2007 стороны  согласовали стоимость работ  вместе с оборудованием 1 596 964руб.80коп.

В соответствии с пунктом 8.2. договора приемка осуществляется комиссией, состоящей из уполномоченных представителей Генподрядчика и Субподрядчика. При этом Субподрядчик передает Генподрядчику  подписанный акт  сдачи-приемки выполненных работ  в двух экземплярах. Генподрядчик  в течение 3-х рабочих дней  с момента передачи акта  подписывает его и один экземпляр передает Субподрядчику. Если в указанный срок  подписанный экземпляр  не был передан, акт считается подписанным по умолчанию.

Согласно пункту 1 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ, обязан немедленно приступить к его приемке.

Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной (пункт 4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 8.1. договора генподрядчик назначает своего представителя на объекте, который от его имени совместно с субподрядчиком осуществляет приемку выполненных работ по акту приемки.

Приказом № 22 от 12.04.2007 мастер строительного участка ООО «МегаВольт» Пашенных Михаил Юрьевич назначен ответственным при принятии объемов выполненных работ на объекте – Торгово-выставочный комплекс «Енисей», расположенный по адресу:     г. Абакан, ул. Кравченко, 11К.

Письмом  от 02.05.2007  ООО «Меркурий Олкос Групп» уведомило  ответчика  о том, что работы по монтажу систем вентиляции и кондиционирования  на объекте по адресу Кравченко 11К 2 этаж (торговый зал) по договору № 7 от 13.03.2007 завершены, пуско-наладка затягивается в связи с рядом обстоятельств: отсутствие подводки водоснабжения, отсутствие электроснабжения. ООО «Меркурий Олкос Групп» просило ускорить  производство данных работ.(л.д. 19 том № 1) О получении указанного письма Пашенных М.Ю. свидетельствует его подпись на указанном письме.

Сопроводительным письмом от 22.05.2007  истец направил в адрес  ООО «МегаВольт» подписанные акты приемки выполненных работ на общую сумму 1 517 977руб.96коп. и 60745руб.01коп.  по объекту Абакан, Кравченко 11К 2 этаж (магазин «Эльдорадо»), акты технической готовности систем, акты  индивидуального испытания оборудования.(л.д. 20 том № 1) О направлении указанных документов ценным письмом ответчику свидетельствует представленная в суд апелляционной инстанции опись вложения почты Россия.

Сопроводительным письмом от 06.06.2007  истец направил в адрес  ответчика подписанные  справки о стоимости выполненных работ и  счета-фактуры на общую сумму 1578722руб.97коп.(л.д. 22 том № 1)

Указанные доказательства свидетельствуют об исполнении истцом обязанности по сдаче выполненных работ Заказчику. В этой связи суд первой инстанции необоснованно пришел к выводу о том, что в материалах дела отсутствуют доказательства  того, что ООО «Меркурий Олкос Групп» уведомляло ООО «МегаВольт» о готовности к сдаче работ, а также доказательства самой сдачи работ.

Акты формы КС-2 и КС-3  не подписаны заказчиком. Вместе с тем, факт выполнения работ подтверждается следующими доказательствами:

- товарными накладными  № 21 от 20.03.2007г. на сумму 481 640 руб. 93 коп., № 30 от 27.03.2007г. на сумму 436 840 руб. 27 коп., № 36 от 30.03.2007г. на сумму 74 582 руб. 32 коп., свидетельствующими о приобретении истцом оборудования для производства работ (л.д. 78-79, 82-83, 85-86 том № 1);

- актами о приемке выполненных работ  от 11.05.2007г. на сумму 1 517 977 руб. 96 коп. и 60 745 руб. 01 коп., подписанными истцом в одностороннем порядке (л.д. 42-53 том №2); аналогичными актами от 15.10.2008г., составленными с участием ООО «Сибирское единство», в которых сделана отметка об отказе ответчика от приемки работ ;

- актом от 17.05.2007г.  о запуске системы