Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 25.03.2015 по делу n А33-2766/2014. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

26 марта 2015 года

Дело №

 А33-2766/2014

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена 19 марта 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен          26 марта 2015 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  -  Ишутиной О.В.,

судей: Бабенко А.Н., Радзиховской В.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Каверзиной Т.П.,

при участии:

от открытого акционерного общества «Сбербанк России»: Седовой А.А. - представителя по доверенности от 25.12.2014.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Сбербанк России» (ИНН 7707083893, ОГРН 1027700132195),

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от 28 ноября 2014 года по делу № А33-2766/2014, принятое судьей Щелоковой О.С.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «ЛЕГА» (ИНН 2453005434, ОГРН 1022401485336, далее – истец) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу «Сбербанк России» в лице Восточно–Сибирского банка Сбербанка России (ИНН 7707083893, ОГРН 1027700132195, далее – ответчик, заявитель) о взыскании основного долга в сумме 696 456 рублей 51 копеек, неустойки в размере 140 684 рублей 21 копеек.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 28.11.2014 по делу № А33-2766/2014 исковые требования удовлетворены частично: с открытого акционерного общества «Сбербанк России» в лице Восточно–Сибирского банка Сбербанка России в пользу общества с ограниченной ответственностью «ЛЕГА» взыскано  696 456 рублей 51 копеек задолженности, судебных расходов по уплате государственной пошлины в сумме 16 424 рублей 97 копеек.

Не согласившись с данным судебным актом в части удовлетворенных исковых требований, ответчик обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просил решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

Податель жалобы полагает, что в нарушение статьи 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в решении суда отсутствует обоснование степени вины ответчика в просрочке выполнения работ истцом. Заявитель жалобы полагает, что при применении ответчиком согласованного сторонами способа прекращения обязательств в виде удержания неустойки, просрочка в оплате выполненных работ отсутствует.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 16.01.2015 апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 10.02.2015. Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 10.02.2015 рассмотрение апелляционной жалобы откладывалось.

Копия определения о принятии апелляционной жалобы истцу, судом апелляционной инстанции. Информация о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы размещена в общедоступном информационном сервисе «Картотека арбитражных дел» (http://kad.arbitr.ru) в сети «Интернет»), дата публикации 17.01.2015.

При изложенных обстоятельствах в силу статей 121 - 123, части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции признает истца, надлежащим образом извещенным о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы и рассматривает жалобу в отсутствие его представителя.

От общества с ограниченной ответственностью «ЛЕГА» суду апелляционной инстанции поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором истец указывает на законность и обоснованность решения суда первой инстанции.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

02.11.2012 между открытым акционерным обществом «Сбербанк России» (заказчик) и обществом с ограниченной ответственностью «ЛЕГА» (подрядчик) заключен договор подряда № 23-ВХ/2849 на разработку планировочного решения, дизайн-проекта, проектной, рабочей, сметной документации и выполнение строительно-монтажных работ по реконструкции объекта недвижимости, расположенного по адресу: г. Красноярск, ул. Тотмина,1г для размещения ВСП № 161/267 расширенного формата.

В соответствии с пунктом 2.1 договора подрядчик обязуется в установленным договором срок по заданию заказчика в соответствии с техническим заданием и условиями договора разработать планировочное решение, дизайн-проект, проектную, рабочую и сметную документации, выполнить собственными и привлеченными ситами и средствами, с использованием своих материалов и оборудования, а также с использованием материалов, предоставляемых заказчиком работы по реконструкции объекта, расположенною по адресу: г. Красноярск, ул. Тот-мина, 1г, ВСП № 161/267 в соответствии с условиями договора.

Согласно пункту 2.4 договора работы по объекту осуществляются в соответствии с требованиями технических регламентов, нормативных документов для строительства, действующих в Российской Федерации, СНиП, проектной и рабочей документацией, утвержденной заказчиком, органами государственного надзора и другими заинтересованными организациями, а также в соответствии с условиями договора.

В силу пункта 3.1 договора стоимость работ по договору составляет 10 240 000 рублей, в том числе НДС 18% 1 562 033 рублей 90 копеек:

- стоимость разработки планировочного решения, дизайн-проекта, проектной, рабочей, сметной документации, в соответствии со сметным расчетом (приложение № 5) составляет 9 647 045 рублей 65 копеек, в том числе НДС 18% 90 450 рублей 66 копеек,

- стоимость строительно-монтажных работ по реконструкции объекта составляет 9 647 045 рублей 65 копеек, в том числе НДС 18% 1 471 583 рублей 23 копеек.

Пунктом 4.1 договора предусмотрено, что общая продолжительность выполняемых работ по объекту – 180 календарных дней, начиная в даты подписания сторонами договора до даты утверждения акта приемки законченного объекта ведомственной приемочной комиссией.

Работы по договору должны быть начаты и закончены в соответствии с графиком производства работ (приложение № 1), но не позднее 30.04.2013 (пункт 4.2 договора).

Сроки завершения отдельных этапов работ определяются графиком производства работ (приложение № 1) (пункт 4.3 договора). Датой сдачи объекта в эксплуатацию является дата утверждения акта приемки законченного объекта в гарантийную эксплуатацию ведомственной приемочной комиссией (приложение № 2) (пункт 4.4 договора).

Графиком производства работ (приложение № 1 к договору) установлены следующие сроки:

с 02.11.2012 по 05.11.2012 – разработка планировочного решения,

с 06.11.2012 по 15.11.2012 – разработка 1 раздела дизайн-проекта,

с 06.11.2012 по 20.11.2012 – разработка 2 раздела дизайн-проекта,

с 06.11.2012 по 28.11.2012 – разработка разделов АР, ТХ проектной документации,

с 06.11.2012 по 18.12.2012 – разработка проектной документации, рабочей документации,

с 21.11.2012 по 28.11.2012 – разработка 3 раздела дизайн-проекта,

с 21.11.2012 по 18.12.2012 – разработка сметной документации,

с 19.12.2012 по 28.12.2012 – согласование с УНМТО, подготовительные работы,

с 29.12.2012 по 16.01.2013 – демонтажные работы,

с 10.01.2013 по 29.01.2013 – строительно-монтажные работы (полы (подготовительные работы)),

с 17.01.2013 по 29.03.2013 – строительно-монтажные работы (стены (кирпичные, ГКЛ, бронеконструкции)),

с 28.01.2013 по 31.03.2013 – строительно-монтажные работы (монтаж систем водоснабжения и канализации),

с 06.02.2013 по 21.03.2013 – строительно-монтажные работы (электромонтажные работы),

с 06.02.2013 по 21.03.2013 – строительно-монтажные работы (устройство СКС),

с 06.02.2013 по 30.03.2013 – строительно-монтажные работы (монтаж видеонаблюдения),

с 10.02.2013 по 30.03.2013 – строительно-монтажные работы (монтаж ОПС и КД),

с 10.02.2013 по 31.03.2013 – строительно-монтажные работы (монтаж систем отопления),

с 14.02.2013 по 16.03.2013 – строительно-монтажные работы (полы (отделочные-керамогранит)),

с 21.02.2013 по 12.03.2013 – строительно-монтажные работы (потолки),

с 21.02.2013 по 08.04.2013 – строительно-монтажные работы (отделочные работы (стены, полплитка ПВХ, плинтус)),

с 21.02.2013 по 08.03.2013 – строительно-монтажные работы (двери),

с 08.03.2013 по 12.04.2013 – строительно-монтажные работы (стеклянные перегородки (изготовление и монтаж)),

с 08.03.2013 по 31.03.2013 – строительно-монтажные работы (окна (изготовление и монтаж)),

с 01.04.2013 по 26.04.2013 – строительно-монтажные работы (благоустройство территории),

с 27.04.2013 по 30.04.2013 – сдача объекта.

Согласно примечанию в графике производства работ срок окончания работ и сроки выполнения промежуточных этапов работ обеспечиваются подрядчиком при условии своевременной поставки материалов и оборудования по централизованным поставкам заказчика, то есть поставка материалов и оборудования должна быть обеспечена заказчиком к моменту начала выполнения промежуточных этапов работ по графику выполнения работ; в случае не своевременной поставки материалов и оборудования заказчиком, подрядчик не несет ответственность за сроки выполнения работ, определенные графиком.

В соответствии с пунктом 5.1 договора оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в следующем порядке: заказчик не позднее 5-ти дней с даты подписания сторонами договора и получения от подрядчика счета перечисляет аванс в размере 20% от стоимости на разработку планировочного решения, дизайн-проекта, проектной, рабочей, сметной документации, указанной в пункте 3.1, что составляет не более 118 590 рублей 87 копеек, в том числе НДС 18% не более 18 090 рублей 13 копеек Заказчик не позднее 5-ти дней с даты подписания сторонами акта приемки-передачи готовой проектной документации и получения от подрядчика счета перечисляет аванс в размере 20% от стоимости строительно-монтажных работ, указанной в пункте 3.1, что составляет не более 1 929 409 рублей 13 копеек, в том числе НДС 18% не более 294 316 рублей 65 копеек. Удержание заказчиком части аванса производится в размере 20%, включая НДС, от стоимости выполненных подрядчиком работ за отчетный период. Подрядчик имеет право на досрочное погашение аванса.

В силу пункта 5.1.2 договора из каждого текущего платежа и окончательного платежа заказчик удерживает 2%, включая НДС, от стоимости работ на гарантийный период; общая гарантийная сумма составляет не более 482 352 рублей 28 копеек, в том числе НДС 18% не более 73 579 рублей 16 копеек.

Текущие платежи за фактически выполненный за месяц объем работ осуществляются в течение 5-ти рабочих дней со дня получения от подрядчика счета и подписания сторонами актов о приемке выполненных работ (форма № КС-2) и справок о стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3) за соответствующий период, с учетом пропорционального погашения суммы ранее выплаченного аванса, включая НДС, и удержания гарантийной суммы в размере 5% с учетом НДС (пункт 5.1.3 договора).

Пунктом 5.1.4 предусмотрено, что окончательный платеж за фактически выполненный объем работ осуществляется после приемки объекта Ведомственной приемочной комиссией по окончании работ, включая устранение дефектов, выявленных рабочей комиссией при приемке завершенного строительством объекта, подписание Актов о приемке инженерного оборудования, и течение 5-ти рабочих дней после получения от подрядчика счета и подписа-ния сторонами акта о приемке выполненных работ (форма № КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3) и акта использования материалов заказчика, с учетом пропорционального погашения суммы ранее выплаченного аванса, включая НДС, и удержания гарантийной суммы в размере 5% с учетом НДС. После приемки объекта Ведомственной приемочной комиссией (получения разрешения на ввод объект и н эксплуатацию). Подрядчик в течение 2-х рабочих дней предоставляет заказчику, перечисленные в пункте документы для проведения окончательного расчета сторонами по договору.

Согласно пункту 5.3 договора гарантийная сумма (за вычетом произведенных удержаний, если таковые производились в гарантийный период) возвращается подрядчику в течение 10-ти дней с даты подписания сторонами акта об окончательной приемке объекта (приложение № 8), после окончания гарантийного периода и выставления счета.

В соответствии с пунктом 8.1 договора подрядчик предоставляет заказчику на согласование выполненные в полном объеме планировочное решение, дизайн-проект, проектную, рабочую и сметную документацию комплектно и 3-х экземплярах на бумажном носителе и один экземпляр в электронном виде в форматах .dwg и .pdf в соответствии с графиком производства работ (приложение № 1).

Согласно пункту 8.2 договора заказчик рассматривает полученные планировочное решение, дизайн-проект, проектную, рабочую и сметную документацию в течение 5-ти рабочих дней; при наличии замечаний заказчик письменно предлагает подрядчику устранить их.

В силу пункта 8.3 договора подрядчик устраняет замечания заказчика по планировочному решению, дизайн-проекту, проектной, рабочей и сметной документации в течение 5-ти рабочих дней с момента получения уведомления от заказчика.

Пунктом 8.4 предусмотрено, если подрядчик в течение 5-ти рабочих дней не получит от заказчика письменных замечаний но планировочному решению, дизайн-проекту, проектной, рабочей и сметной документации или ее согласование, то он имеет право продолжить выполнение работ, как если бы согласование было получено. Наличие или отсутствие замечаний не освобождает подрядчика от ответственности за качество и полноту документации.

После устранения замечаний по планировочному решению, дизайн-проекту, проектной, рабочей и сметной документации и получения согласования уполномоченных органов государственного надзора и других заинтересованных организаций, стороны подписывают акт о передаче готового планировочного решения, дизайн-проекта, проектной, рабочей и сметной документации (приложение № 4) (пункт 8.5 договора).

Согласно пункту 8.7 договора акты по форме № КС-2 и справки по форме № КС-3 представляются подрядчиком за отчетный период не позднее 5-го числа текущею месяца, рассматриваются и подписываются заказчиком в течение 3-х рабочих дней при отсутствии