Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 16.03.2015 по делу n А33-7517/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

17 марта 2015 года

Дело №

 А33-7517/2014

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена   12 марта 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен           17 марта 2015  года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  -  Петровской О.В.,

судей: Ишутиной О.В., Радзиховской В.В.,

секретаря судебного заседания Козловой Т.Е.,

от общества с ограниченной ответственностью «Сибирский Бетон»: Пановой В.В., представителя по доверенности № СБ 63/14 от 15.12.2014;

от общества с ограниченной ответственностью «Статус»: Ломанцова Ю.А., представителя по доверенности от 12.05.2014;

от общества с ограниченной ответственностью «РегионСнабИнвест»: Ямских С.И., представителя по доверенности от 01.08.2014; Величко В.В., представителя по доверенности от 15.12.2014,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Сибирский Бетон»

на решение   Арбитражного суда Красноярского края

от  6 ноября 2014 года по делу №  А33-7517/2014, принятое судьёй Путинцевой Е.И.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Статус» (ИНН 2464254993, ОГРН 1132468044928) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к обществу с ограниченной ответственностью «Сибирский бетон» (ИНН 2464082173, ОГРН 1062464008540)  о взыскании 25 314 164 рублей  20 копеек задолженности по договору поставки №013-12 от 20.08.2012.

Исковое заявление принято к производству суда. Определением от 25.04.2014 возбуждено производство по делу.

Определением Арбитражного суда Красноярского края  от 11.07.2014 принято встречное исковое заявление общества с ограниченной ответственностью «Сибирский бетон» к обществу с ограниченной ответственностью «Статус» о взыскании суммы задолженности по договору от 13.06.2012 № 84/2012П в размере 18 657 998 рублей  75 копеек.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 6 ноября 2014 иск общества с ограниченной ответственностью «Статус» удовлетворен в сумме   25  314  164 рублей 20 копеек, встречный иск общества с ограниченной ответственностью «Сибирский бетон» удовлетворен частично в сумме 9 120 339 рублей 50 копеек. В остальной части иска отказано. В результате зачета с ответчика в пользу истца взыскано 16 193 824 рубля 70 копеек.

Не согласившись с указанным судебным актом, общество «Сибирский бетон» обратилось  в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение изменить - иск общества с ограниченной ответственностью «Статус» удовлетворить в сумме 18 633 211 рублей 70 копеек, встречный иск удовлетворить в сумме 18 637 998 рублей 75 копеек, произвести зачет встречных требований.

Суд первой инстанции не дал оценку показаниям свидетелей о том, что поставки инертных материалов в период с 28.08.2012 по 01.10.2012 осуществлялись   тем же лицом – обществом «ТриАинвест», что и до 28.08.2012.

Суд должен был оценить  данные показания в совокупности с товарными накладными, подписанными обществом «ТриАинвест» и обществом «Сибирский бетон» и сделать вывод о том, что общество «РеалСнаб» в период с 28.08.2012 по 01.10.2012  поставки инертных материалов не осуществляло, подтверждением чего также является отсутствие в товарных накладных данного общества  сумм поставок.

Общество «Сибирский бетон» также оспаривает вывод суда о том, что заявление о зачете, направленное обществу «РеалСнаб» 06.06.2013 по месту его нахождения, указанному в ЕГРЮЛ, не повлекло прекращение обязательств общества «Сибирский бетон» по оплате 18 672 241 рубля 70 копеек, поскольку не было получено адресатом. Ответчик полагает, что суд первой инстанции не применил презумпцию, установленную статьей 165.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, подлежащую применению в случае неполучения адресатом сообщения по обстоятельствам, зависящим от него.

Ответчик полагает, что зачет произошел в момент ознакомления общества «РеалСнаб» с материалами дела № А33-15712/2013, к которому данное заявление от 04.06.2013  было  приобщено.

В подтверждение вручения обществу «РеалСнаб» уведомления о зачете от 15.04.2014  представлена почтовая квитанция и сведения с сервиса отслеживания почтовых отправлений, однако суд не указал мотивы, по которым он отклонил указанные доказательства.

Общество «Сибирский бетон» полагает, что  получение бетона на строительных площадках в период с 06.12.2012 по 23.03.2013   лицами, которые принимали бетон в период до 06.12.2012,  свидетельствует о том, что они действовали от имени общества «РеалСнаб». Отсутствие со стороны общества «РеалСнаб» претензий о  неисполнении обществом «Сибирски бетон» заявок на поставку бетона в период с 06.12.2012 по 23.03.2013 свидетельствует о том, что бетон был получен уполномоченными лицами.

В подтверждение того, что заявки были сделаны обществом «РеалСнаб» представлен Журнал заявок и распечатка звонков на диспетчерский номер общества «Сибирский бетон», указанные документы позволяют сделать вывод о том, что порядок взаимодействия с обществом «РеалСнаб» не изменился.

Суд не дал оценки письму общества «РеалСнаб» от 21.03.2013  о том, что «организация не имеет возможности  погасить существующую задолженность  поставками инертных материалов». Данное письмо является признанием наличия долга общества «РеалСнаб» перед обществом «Сибирский бетон» за поставленный в период с 06.12.2012 по 23.03.2013 бетон по договору №84/2012П.

Суд не дал оценку доводам общества «Сибирский бетон» о том, что общество «РеалСнаб» и его правопреемник действовали недобросовестно, не подписывая товарные накладные, подтверждением чего является заявление Петрученя А.И.

Общество «Статус» не осуществляет свою деятельность по адресу, указанному в ЕГРЮЛ, сменил юридический адрес через месяц после регистрации в качестве субъекта, через 2 месяца заявил о ликвидации общества.

В деле №А33-15712/2013 общество «Статус» было привлечено к участию в качестве третьего лица без самостоятельных требований, однако  не заявило о своем праве требовать уплаты долга по договору №013-12, возникшего на основании тех же финансовых документов, что представлены в дело №А33-7517/2014.

Целью недобросовестного поведения общества «РеалСнаб» является исключение возможности  для общества «Сибирский бетон» прекратить свое обязательство зачетом встречного требования.

Суд первой инстанции отказал в истребовании из материалов дела КУСП № 9157 от 25.10.13 объяснений представителей организаций-застройщиков, подтверждающие, что организации-застройщики покупали бетон, произведенный обществом «Сибирский бетон» у общества «РеалСнаб», объем полученного бетона.

В отсутствие данных объяснений суд посчитал недоказанным факт поставки обществу «РеалСнаб» бетона.

Суд не рассмотрел ходатайство о вызове в качестве свидетелей руководителей организаций застройщиков.

Представителем общества с ограниченной ответственностью «Сибирский Бетон» заявлено ходатайство о приобщении к материалам дела копии постановления об отказе в возбуждении уголовного дела  от 08.12.2014.

В соответствии со статьей 268  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд отклонил ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительного доказательство, так как данное доказательство является новым, появившимся после принятия решения судом первой инстанции.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При повторном рассмотрении дела апелляционным судом установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора, обстоятельства.

30.10.2011 между ООО «ТриАинвест» (поставщик) и ООО «Сибирский бетон» (ответчик, покупатель) заключен договор поставки № 022-11, в соответствии с пунктом 1.1 которого поставщик обязуется в период действия договора передавать в собственность покупателя, а покупатель принимать и оплачивать товарно-материальные ценности в количестве и ассортименте согласно принятым поставщиком заказам покупателя. В приложениях к договору № 022-11 стороны согласовали наименование и цену подлежащего поставке товара: песок природный, песок бетонный, щебень 5-20, гравий.

31.10.2011 между ООО «Сибирский бетон» (ответчик, поставщик) и ООО «ТриАинвест» (покупатель) заключен договор поставки № 133/2011П, согласно пункту 1.1 которого поставщик обязуется поставлять в собственность покупателю бетон, раствор в ассортименте и по ценам, указанным в спецификациях, а покупатель обязуется принимать и оплачивать его на условиях настоящего договора. Поставка товара осуществляется партиями, необходимое количество товара, а также сроки поставки согласовываются в заявках. В приложениях № 1, № 2, № 3 к договору № 133/2011П согласованы:  наименование товара и его стоимость за 1 куб.м.

В «Вестнике Государственной Регистрации» часть 1 № 8(386) от 18.07.2012 опубликовано сообщение, что общество с ограниченной ответственностью «Строительно-монтажное управление № 209» уведомляет о том, что единственным учредителем ООО «СМУ № 209» (решение № 3 от 27.06.2012) принято решение о реорганизации в форме слияния с ООО «КТК», ООО «ОМИС», ООО «ИнтерСиб», ООО «ТриАинвест» и создании в результате реорганизации ООО «Красноярский Строительный Холдинг».

Повторное сообщение о реорганизации опубликовано в «Вестнике Государственной Регистрации» часть 1 № 33(391) от 22.08.2012.

Запись о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, в отношении ООО «Красноярский Строительный Холдинг» внесена в Единый государственный реестр юридических лиц 11.10.2012.

ООО «Сибирский бетон» предоставило в материалы дела копии товарных накладных № 1684 от 31.08.2012 на 767 802 рублей 37 копеек, № 1745 от 08.09.2012 на 1 044 803 рублей, № 1783 от 15.09.2012 на 972 950 рублей, № 1829 от 22.09.2012 на 1 107 802 рублей, № 1830 от 22.09.2012 на 147 960 рублей, № 1877 от 29.09.2012 на 1 231 698 рублей, № 1878 от 29.09.2012 на 38 160 рублей, № 1909 от 06.10.2012 на 912 512 рублей, № 1910 от 06.10.2012 на 170 840 рублей, № 1945 от 13.10.2012 на 195 424 рублей, согласно которым общество с ограниченной ответственностью «ТриАинвест» передало обществу с ограниченной ответственностью «Сибирский бетон» песок, щебень, гравий. Кроме того, в материалы дела представлены копии актов на оказание обществом с ограниченной ответственностью «ТриАнвест» обществу с ограниченной ответственностью «Сибирский бетон» автоуслуг: № 1702 от 01.09.2012 на 12 650 рублей, № 1882 от 01.10.2012 на 51 430 рублей

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц от 20.08.2014 ООО «ТриАнвест» прекратило свою деятельность 11.10.2012.

13.06.2012 между ООО «Сибирский бетон» (поставщик) и ООО «РеалСнаб» (покупатель) заключен договор поставки №84/2012П, в соответствии с пунктом 1.1 которого поставщик обязуется поставлять в собственность покупателю бетон, раствор в ассортименте и по ценам, указанным в спецификациях, а покупатель обязуется принимать и оплачивать его на условиях настоящего договора. Поставка товара по настоящему договору осуществляется партиями. Необходимое количество товара, а также сроки поставки согласовываются в заявках, согласованных сторонами.

Пунктом 3.1 договора стороны определили, что цена поставляемого товара, а также стоимость доставки определяется поставщиком на момент согласования заявки и указываются в спецификациях, являющихся неотъемлемой частью настоящего договора.

В соответствии с пунктом 3.3. договора покупатель оплачивает товар путем перечисления денежных средств на расчетный счет поставщика, либо в ином порядке, согласованном сторонами. Условия и сроки оплаты товара указываются в спецификации.

Порядок приемки товара определен в разделе 4 договора, согласно пункту 4.1 которого приемка каждой партии товара осуществляется путем подписания обеими сторонами соответствующих товарных накладных.

Согласно приложениям №1, 2 к договору № 84/2012П сторонами согласованы спецификации, в которых определен вид товара, его наименование, единица измерения и стоимость, а также сроки оплаты.

В приложении № 2 стороны предусмотрели, что товар отпускается только при наличии доверенности. Заявка на поставку товара должна подаваться диспетчеру заблаговременно, не позднее 15-00 часов дня, предшествующего дню отгрузки. В приложениях № 1 и № 2 согласовано, что объем поставляемого товара определяется на основании заявки от покупателя и ТТН.

Во исполнение обязательств по договору № 84/2012П ООО «Сибирский бетон» в период с 01.09.2012 по 31.10.2012 поставило в адрес ООО «РеалСнаб» бетон на сумму          9 120 339 рублей 50 копеек,  в подтверждение чего  в материалы дела представлены товарные накладные, акты  на оказание услуг, подписанные со стороны ООО «Сибирский бетон» и ООО «РеалСнаб», а именно: № 9069 от 01.09.2012 на 104379 рублей, 9139 от 03.09.2012 на 71 556 рублей, № 9149 от 03.09.2012 на 153 091 рублей, № 9183 от 04.09.2012 на 40 230 рублей, № 9182 от 04.09.2012 на 194 093 рублей, № 9276 от 05.09.2012 на 8 046 рублей, № 9265 от 05.09.2012 на 8 046 рублей, № 9292 от 06.09.2012 на 16 092 рублей, № 9337 от 07.09.2012 на 12 069 рублей, № 9422 от 10.09.2012 на 8 046 рублей, № 9412 от 10.09.2012 на 8 046 рублей, № 9430 от 11.09.2012 на 6 705 рублей, № 9443 от 11.09.2012 на 8 046 рублей, № 9471 от 12.09.2012 на 12 739 рублей 50 копеек, № 9575 от 13.09.2012 на 12 739 рублей 50 копеек, № 9617 от 14.09.2012 на 20 559 рублей, № 9624 от 14.09.2012 на 330 148 рублей 50 копеек, № 9700 от 15.09.2012 на 98 629 рублей 50 копеек, № 9730 от 17.09.2014 на 115 793 рублей, № 9750 от 17.09.2012 на 599 600 рублей, № 9809 от 18.09.2012 на 26 084 рублей, № 9924 от 19.09.2012 на 5 364 рублей, № 9932 от 19.09.2012 на 479 866 рублей, № 9948 от 20.09.2012 на 6 705 рублей, № 9959 от 20.09.2012 на 6 034 рублей, № 10020 от 21.09.2012 на 67 490 рублей, № 10087 от 21.09.2012 на 69 988 рублей, № 10163 от 22.09.2012 на 336 609 рублей, № 10211 от 24.09.2012 на 4 023 рублей, № 10227 от 24.09.2012 на 78 490 рублей, № 10280 от 25.09.2012 на 45 984 рублей, № 10307 от 25.09.2012 на 38 360 рублей, № 10 372 от 26.09.2012 на 5 364 рублей, № 10400 от 26.09.2012 на 57 687 рублей, № 10500 от 27.09.2012 на 425 514 рублей, № 10509 от 27.09.2012 на 46 432 рублей, № 10584 от 28.09.2012 на 59 670 рублей, № 10594 от 28.09.2012 на 5 364 рублей, № 10613 от 29.09.2012 на 15 195 рублей,