Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 22.01.2015 по делу n А33-14954/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

23 января 2015 года

Дело №

 А33-14954/2012

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «17» декабря 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен          «23» января 2015 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Споткай Л.Е.,

судей: Магда О.В., Петровской О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Козловой Т.Е.,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью «Кроун»: Регир Ю.В., представителя по доверенности от 22.08.2012;

от общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания Абрис»:  Сафонова А.Д., представителя по доверенности от 27.02.2014,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Кроун» (ИНН 2454016446, ОГРН 1062454001587)

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «01» сентября 2014 года по делу А33-14954/2012, принятое судьёй Хорошевой Н.В.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Кроун» обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к обществу с ограниченной ответственностью «Строительная компания Абрис» о признании договора подряда № 27 от 25.10.2011, заключенного между индивидуальным предпринимателем Поникаровой О.А. и обществом с ограниченной ответственностью «Строительная компания Абрис» незаключенным в связи с несогласованием его существенных условий, о взыскании 2 753 235,64 рублей убытков.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 12.12.2012 привлечена к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне истца Поникарова Ольга Анатольевна.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 18.03.2013 привлечены к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне истца - общество с ограниченной ответственностью «Магнат», общество с ограниченной ответственностью «Декодер».

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 05.06.2013 принят отказ от иска в части признания договора подряда № 27 от 25.10.2011 между индивидуальным предпринимателем Поникаровой Ольгой Анатольевной и обществом с ограниченной ответственностью «Строительная компания Абрис» незаключенным и производство по делу в этой части требований прекращено.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 01 сентября 2014 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым  судебным актом, истец обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд.

В апелляционной жалобе заявитель ссылается на то, что:

- результаты и выводы первой и дополнительной экспертиз являются противоречивыми и опровергаются материалами дела;

- судом необоснованно отказано в ходатайстве о проведении повторной экспертизы.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 13 ноября 2014 года апелляционная жалоба принята к производству, рассмотрение жалобы назначено на 17 декабря 2014 года.

Представитель общества с ограниченной ответственностью «Кроун» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Просил решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представитель общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания Абрис» поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу. Просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Учитывая, что лица, участвующие в деле, уведомлены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в соответствии с требованиями статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (путем направления копий определения о назначении судебного заседания, а также путем размещения   публичного извещения о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы на портале сайта www.kad.arbitr.ru), в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено без участия представителей третьих лиц.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора обстоятельства.

Между индивидуальным предпринимателем Поникаровой О.А. (заказчик) и обществом с ограниченной ответственностью «Строительная компания Абрис» (подрядчик) был подписан договор подряда № 27 от 25.10.2011, в соответствии с которым подрядчик обязался выполнить по заданию заказчика строительно-монтажные работы нежилого здания магазина по адресу: Красноярский край, г. Лесосибирск, ул. Просвещения, 55, с привлечением (при необходимости) специализированных субподрядных организаций и в соответствии с утвержденной проектной документацией, а заказчик обязуется создать подрядчику все необходимые условия для выполнения работ, произвести авансирование, принять их результат и оплатить все выполненные подрядчиком работы и услуги в соответствии с настоящим договором (пункт 1.1. договора).

Стоимость работ определена сторонами в размере 6 000 000 рублей согласно коммерческого предложения (приложение № 1) (пункт 2.1. договора).

Согласно пункту 3.1. договора заказчик производит предоплату в размере 2 000 000 рублей, до 01.11.2011.

Пунктом 3.2. договора установлены даты внесения очередных платежей:

- до 28.12.2011 – 2 000 000 рублей;

- до 20.02.2012 на сумму 1 000 000 рублей;

- до 28.04.2012 на сумму 1 000 000 рублей.

В соответствии с пунктом 3.3. договора затраты, вызванные изменениями объемов работ и замене материалов оплачивается заказчиком дополнительно на основании актов подписанных сторонами.

Между сторонами подписано коммерческое предложение на строительство магазина по адресу: Красноярский край, г. Лесосибирск, ул. Просвещения, 55. В нем указано на виды строительно-монтажных работ без указания стоимости конкретных видов работ.

25.07.2012 между муниципальным казенным учреждением «Управление капитального строительства» (исполнитель) и ООО «СК Абрис» (заказчик) подписан договор на оказание услуг в приемке фактически выполненных работ, согласно пункту 1.1. которого заказчик поручает, а исполнитель принимает на себя обязанность оказать услуги в приемке фактически выполненных работ по объекту: «Нежилое здание магазина», расположенного по адресу: Красноярский край, г. Лесосибирск, ул. Просвещения, 55.

Между муниципальным казенным учреждением «Управление капитального строительства» и ООО «СК Абрис» подписан акт о приемке выполненных работ № 1 от 26.07.2012 на сумму 7 385 800,46 рублей и № 1 от 26.07.2012 на сумму 315 108 рублей

Истец оплатил подрядчику 4 900 000 рублей, что подтверждается расписками ответчика:

от 02.11.2011 на сумму 2 000 000 рублей;

от 19.01.2012 на сумму 1 500 000 рублей;

от 04.05.2012 на сумму 500 000 рублей;

от 11.06.2012 на сумму 400 000 рублей.

Письмом № 23/07 от 23.07.2012 ООО «СК Абрис» сообщило ИП Поникаровой О.А., что в соответствии с пунктом 3.2. договора подряда № 27 от 25.10.2011 не произведена оплата в размере 1 000 000 рублей. Письмо содержало просьбу произвести оплату до 24.07.2012, иначе строительно-монтажные работы нежилого здания магазина будут приостановлены.

Письмом № 02/08 от 02.08.2012 ООО «СК Абрис» сообщило ИП Поникаровой О.А., что в связи с нарушением пункта 3.2. договора подряда № 27 от 25.10.2011, ООО «СК Абрис» вынуждено остановить строительно-монтажные работы нежилого здания магазина, расторгнуть договор подряда № 27 от 05.10.2011, произвести демонтаж строительного городка и ограждения строительной площадки.

26.07.2012 ООО «СК Абрис» сдало под охрану объект с незавершенным строительством индивидуальному предпринимателю Поникаровой О.А., на котором выполнены следующие работы:

1. Подвал:

- стены и лестница обшиты гипсокартоном;

- пол покрыт керамогранитной плиткой, по стене по всему периметру сделан сапожок;

- смонтированы конвектора 18 шт.;

- вход в подвал (пожарный выход) – не доукомплектован 5 ступеней.

2. 1 этаж:

- по ряду А ось 5-4, ось 5,1;

Ряд Б – смонтированы панели сэндвич, утепленные минплитой;

- наружные стены обшиты кассетами в количестве 262 штук;

- пол покрыт керамогранитной плиткой;

- обшиты колонны гипсокартонном – 6 штук;

- установлены конвекторы - 14 штук.

Материалы:

Сэндвич панели – 10 штук;

Квадратная труба 60*40 – 8 штук;

Квадрат 20*20 – 6 штук.

Акт подписан представителями ООО «Кроун» и ООО «СК Абрис».

01.08.2012 между Поникаровой О.А. (цедент) и ООО «Кроун» (цессионарий) подписан договор уступки прав (Цессии) по договору подряда № 27 от 25.10.2011, по условиям которого цедент уступает, а цессионарий принимает права требования с ООО «СК Абрис», именуемый далее должник, производство строительно-монтажных работ нежилого здания магазина, расположенного по адресу: Красноярский край, город Лесосибирск, ул. Просвещения, 55, либо право требования выплаченных денежных средств, в полном объеме по договору подряда № 27 от 25.10.2011, подписанному между цедентом и ООО «СК Абрис» (пункт 1.1. договора).

Согласно пункту 1.2. договора сумма уступаемого требования составляет 4 900 000 рублей

Письмом № 22/07 от 23.07.2012 ООО «СК Абрис» предложило ИП Поникаровой О.А. направить своего представителя для комиссионного освидетельствования объемов выполненных работ на спорном объекте 26.07.2012 в 11 час. 00 мин.

15.08.2012 между ООО «Декодер» и ООО «Кроун» подписан акт приемо-передачи для окончания строительства и ввода объекта в эксплуатацию.

15.08.2012 между ООО «Декодер» и ООО «Кроун» подписан акт сверки объемов выполненных работ генподрядной организацией ООО «СК Абрис» в соответствии с проектной документацией, коммерческим предложением и актом выполненных работ, представленных ООО «СК Абрис».

Согласно которому сторонами установлено, что ООО «СК Абрис» выполнило следующие виды работ:

устройство отопления из материалов заказчика на сумму 73 730 рублей;

земляные работы, объемы не выполнены, не предусмотрены коммерческим предложением, исключить объем 783 300 рублей;

фундаменты, объемы не выполнены, исключить работы на сумму 182 000 рублей;

стены, объемы не выполнены, исключить работы на сумму 1 397 600 рублей;

отделочные работы, исключить 100 %, не предусмотрено договором, подрядчиком не выполнялись – 106 500 рублей;

монтаж металлического каркаса здания, монтаж конструкций исключить 100 %, исключить работы на сумму 523 300 рублей;

кровля, подлежит демонтажу, исключить 902 400 рублей;

крыши и входы - исключить 100 %, работы не выполнились, исключить 80 000 рублей

Итого сумма выполненных работ ООО «СК Абрис» составляет 2 165 060 рублей.

03.09.2012 между ООО «Кроун» (заказчик) и ООО «Декодер» (подрядчик) подписан договор подряда № 14 от 03.09.2012, согласно пункту 1.1. которого заказчик поручает, а подрядчик принимает на себя обязательства по строительству нежилого здания магазина по адресу: г. Лесосибирск, ул. Просвещения, 55.

Согласно пункту 3.1. договора стоимость работ по настоящему договору определена на основании сметы и составляет 8 120 000 рублей.

Расчеты за выполненные работы производятся на основании форм КС-2, КС-3, счет –фактуры, оформленной в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации. Оплата производится в течение 10 дней после представления счет-фактуры.

Между ООО «Кроун» и ООО «Декодер» согласован локальный сметный расчет № 1 от 25.08.2012 на сумму 2 473 136 рублей.

Между ООО «Кроун» и ООО «Декодер» подписан акт о приемке выполненных работ за декабрь 2012 и справка о стоимости выполненных работ и затрат № 9 от 07.12.2012 на сумму 2 473 136 рублей.

16.07.2012 между ООО «СК Абрис» (заказчик) и ИП Андеевым В.В. (подрядчик), подписан договор на выполнение сантехнических работ, в соответствии с пунктом 1 которого заказчик предлагает, а подрядчик обязуется выполнить систему отопления на объекте: нежилое помещение магазин по адресу: г. Лесосибирск, ул. Просвещения, 55.

Пунктом 3 договора установлена стоимость работ в размере 120 000 рублей.

В материалы дела представлена справка о стоимости выполненных работ и затрат № 3 от 11.09.2012 на сумму 120 000 рублей, подписанная ООО «Кроун» и ИП Андеевым В.В.

Письмом № 14/09 от 14.09.2012 ООО «СК Абрис» сообщило ИП Поникаровой О.А., в ответ на устное заявление о недостаточности несущей способности конструкций перекрытия от 23.07.2012, ООО «СК Абрис» сделало запрос в проектную организацию. Получены расчеты по усилению балок перекрытия Б1 и Б2. При согласовании сроков начала работ, ответчик готов выполнить указанные работы, ИП Поникаровой О.А. направлен проект «Усиления несущих конструкций».

29.09.2012 между ООО «Кроун» (заказчик) и ООО «Магнат» (подрядчик) заключен договор подряда № 13 от 29.09.2012, согласно пункту 1.1. которого заказчик поручает, а подрядчик принимает на себя обязательство по установке алюминиевой конструкции общей площадью 69,8 кв.м.

Согласно пункту 3.1. договора за выполненные работы, указанные в пункте 1.1. договора, заказчик обязуется выплатить подрядчику вознаграждение в размере 70 000 рублей Стоимость включает компенсацию издержек подрядчика и причитающиеся ему вознаграждение.

05.10.2012 между ООО «Магнат» и Поникаровой О.А., заключен договор подряда, пунктом 1.1. которого предусмотрено, что заказчик поручает, а подрядчик принимает на себя обязательство по изготовлению и монтажу алюминиевых конструкций (система КПТ74) по адресу: Просвещения, 55.

Согласно пункту 3.1. договора за выполненные работы, указанные в пункте 1.1. договора, заказчик обязуется выплатить подрядчику вознаграждение в размере 350 000 рублей Стоимость включает компенсацию издержек подрядчика и причитающиеся ему вознаграждение.

В материалы дела представлена справка о стоимости выполненных работ и затрат № 5 от 06.11.2012 на сумму 351 897 рублей.

Согласно разрешению на ввод объекта в эксплуатацию № RU24309000-100 от 12.12.2012 объект строительства – нежилое здание магазина по адресу: Красноярский край, г. Лесосибирск, ул. Просвещения, здание 49 А введен в эксплуатацию.

Ссылаясь