Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 16.10.2008 по делу n А33-14260/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«10» октября 2008 г.

Дело №

А33-14260/2007-03АП-2463/2008

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «06» октября 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен          «10» октября 2008 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Гуровой Т.С.,

судей: Радзиховской В.В., Хасановой И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шкреба К.В.,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью «Кодинскстрой» (истца) - Курбатова А.В., представителя по доверенности от 19 марта 2008 года, Яценко Г.С., представителя по доверенности от 25 августа 2008 года, Карасева В.П., представителя по доверенности от 20 июня 2008 года, Немировского В.Ф., представителя по доверенности от 15 октября 2007 года;

от закрытого акционерного общества «Красноярское монтажное управление «Гидромонтаж» (ответчика) - Кузьмина В.Б., представителя по доверенности от 1 января 2008 года;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу истца – общества с ограниченной ответственностью «Кодинскстрой» (г. Красноярск)

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «04» июля 2008 года по делу № А33-14260/2007, принятое судьей Вахитовым Р.С.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Кодинскстрой» (далее по тексту также истец) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с исковым заявлением к закрытому акционерному обществу «Красноярское Монтажное Управление «Гидромонтаж» (далее также ответчик) о взыскании 5 995 893 руб. 97 коп. задолженности.

В порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно  предмета спора, привлечено закрытое акционерное общество «Ванкорнефть».

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 4 июля 2008 года в удовлетворении исковых требований отказано в связи с недоказанностью истцом объема выполненных работ и наличия у ответчика задолженности. С общества с ограниченной ответственностью «Кодинскстрой» взыскано в доход федерального бюджета 41 479 руб. 47 коп. государственной пошлины.

Не согласившись с данным судебным актом, общество с ограниченной ответственностью «Кодинскстрой» обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Красноярского края от 4 июля 2008 года по делу № А33-14260/2007 отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

Истец не согласен с обжалуемым судебным актом по следующим основаниям:

-            довод ответчика и вывод суда об отсутствии у главного инженера Чистякова Е.В. полномочий на подписание актов приемки-сдачи выполненных работ не основан на обстоятельствах дела и противоречит представленным в дело документам. Суд не учел положения части 1 статьи 182 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которой полномочия представителя могут явствовать из обстановки;

-            у истца не было оснований усомниться в полномочиях главного инженера Чистякова Е.В. Последним после подписания договора субподряда № 13 от 26 июля 2006 года был подписан и направлен в адрес субподрядчика локальный сметный расчет для производства работ согласно указанного договора. Подписанные генподрядчиком акт выполненных работ КС-2 и справка КС-3 за август 2006 г., согласно которым закрытое акционерное общество «Красноярское Монтажное Управление «Гидромонтаж» частично оплатило выполненные работы по договору субподряда № 13, были составлены на основании подписанных Чистяковым Е.В. актов приемки выполненных работ, общего журнала работ №3 от 26 июля 2006  года. Кроме того, в указанный период Чистяков Е.В. в качестве представителя генподрядчика в той же должности участвовал в исполнении договора подряда № 1710206/0469Д от 21 июня 2006 года, заключенного между закрытым акционерным обществом «Красноярское Монтажное Управление «Гидромонтаж» и закрытым акционерным обществом «Ванкорнефть»;

-            опрошенный в качестве свидетеля Чистяков Е.В. неоднократно указывал, что находился на объекте строительства в качестве главного инженера закрытого акционерного общества «Красноярское Монтажное Управление «Гидромонтаж» на протяжении всего периода проведения работ и ежедневно принимал сводку выполненных работ от общества с ограниченной ответственностью «Кодинскстрой», что подтверждается Общим журналом выполненных работ №3 от 26 июля 2006 года, в соответствии с которым работы по строительству базы ТМЦ «Прилуки» были закончены субподрядчиком 4 сентября 2006 года;

-            приказом № 66 от 17 ноября 2006 года Чистяков Е.В. назначен в состав комиссии ответственных специалистов по приемке-сдаче выполненных работ на базе «Прилуки». На основании подписанных Чистяковым Е.В актов закрытое акционерное общество «Красноярское Монтажное Управление «Гидромонтаж» сдало выполненные работы заказчику – закрытому акционерному обществу «Ванкорнефть», и получило в счет оплаты за указанные работы 7 751 541 руб.;

-            вывод суда об отсутствии подтверждения наличия задолженности в указанном истцом объеме необоснован. Расчет суммы задолженности произведен истцом исходя из стоимости работ, утвержденной сторонами в Приложении №2 к договору субподряда №13 от 26 июля 2006 года, а оплата генеральным подрядчиком выполненных субподрядчиком работ, в соответствии со статьей 706 Гражданского кодекса Российской Федерации, должна производиться независимо от оплаты работ заказчиком генеральному подрядчику;

-            суд, в нарушение статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации, не принял в качестве доказательств надлежащего выполнения работ односторонние акты приемки, представленные истцом. В силу статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации бремя доказывания не исполнения обязательства по договору лежит на заказчике. Кроме указанных актов приемки истцом были представлены акты освидетельствования скрытых работ, выполненных на строительстве базы ТМЦ «Прилуки» от 10, 12, 22, 28 и 31 августа 2006 года, подписанные со стороны закрытого акционерного общества «Красноярское Монтажное Управление «Гидромонтаж» главным инженером Чистяковым Е.В. Представитель закрытого акционерного общества «Ванкорнефть» Григорьева О.А. указывала на то, что в настоящее время первая очередь базы ТМЦ «Прилуки» введена в эксплуатацию и функционирует в обычном режиме, а кроме общества с ограниченной ответственностью «Кодинскстрой» другие субподрядчики для строительства не привлекались, иначе об этом, согласно пункту 16.1 договора подряда № 1710206/0469Д от 21 июня 2006 года, должен был быть уведомлен заказчик – закрытое акционерное общество «Ванкорнефть». Журнал учета выполненных работ (форма № КС-6) судом исследован.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 10 сентября 2008 года апелляционная жалоба общества с ограниченной ответственностью «Кодинскстрой» принята к производству, рассмотрение жалобы назначено на 6 октября 2008 года.

В судебное заседание представитель закрытого акционерного общества «Ванкорнефть», надлежащим образом  извещенный о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы (уведомление о вручении почтового отправления №66013602046839), не прибыл. Отзыв на апелляционную жалобу от названного лица суду не поступал.

В силу части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие представителя закрытого акционерного общества «Ванкорнефть»

Представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель ответчика отклонил доводы апелляционной жалобы, согласен с решением суда первой инстанции, поскольку общество с ограниченной ответственностью «Кодинскстрой» работы не выполняло, все работы были выполнены закрытым акционерным обществом «Красноярское Монтажное Управление «Гидромонтаж». Справки формы КС-2 и КС-3 ответчиком не подписывались, а направлялись письма об отказе в подписании.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

26 июля 2006 года между обществом с ограниченной ответственностью «Кодинскстрой» (субподрядчик) и закрытым акционерным обществом «Красноярское Монтажное Управление «Гидромонтаж» (генподрядчик) подписан договор субподряда №13 (т.1, л.д. 9), согласно которому генподрядчик поручает и оплачивает, а субподрядчик обязуется выполнить по заданию подрядчика  работы по строительству 1 -ой очереди базы складирования ТМЦ «Прилуки» на Ванкорском месторождении.

В соответствии с пунктом 2.1. договора субподряда стоимость работ по настоящему договору устанавливается протоколом согласования договорной цены (Приложение №1). Расчет стоимости осуществляется с учетом территориального индекса изменения стоимости СМР с применением сборника филиала ФРУ «ФЦЦ» по Красноярскому краю.

Согласно пункту 2.2. договора субподряда окончательный расчет за выполненные работы по объекту производится на основании акта сверки, подписанного сторонами не позднее 30 дней после полного завершения работ по договору, в том числе после устранения выявленных дефектов.

В пунктах 3.1.- 3.3 договора субподряда стороны определили порядок оплаты: счета-фактуры выставляются в течении 2 календарных дней с момента подписания справки по форме КС-3, оплата выполненных работ производится ежемесячно в течении 30 банковских дней с момента подписания справки по форме КС-3, генподрядчик удерживает с субподрядчика сумму в размере 10% от стоимости строительно-монтажных работ за услуги генподряда.

В пунктах 4.1-4.2 договора субподряда начало работ определено со дня подписания договора, конечный срок выполнения работ определен 1 сентября 2006 года.

В пункте 6.2. договора субподряда генподрядчик обязался принять выполненные субподрядчиком работы и оплатить их стоимость согласно пунктам 2.1, 2.2., 3.1-3.3 настоящего договора.

Согласно пунктам 7.1., 7.2. договора субподряда генподрядчик назначает своего уполномоченного представителя для приемки выполненных работ у субподрядчика, сдача выполненного объема работ осуществляется уполномоченному представителю генподрядчика на сдаваемом объекте.

В соответствии с пунктом 7.3. договора субподряда акт приемки выполненных работ (КС-2) должен быть предъявлен субподрядчиком для рассмотрения не позднее 27 числа месяца, в котором осуществлялись работы, и подписан генподрядчиком до 29 числа текущего месяца при отсутствии замечаний. Субподрядчик при окончании выполнения работ по строительству каждого этапа или вида работ передает генподрядчику оформленный со своей стороны акт приемки (КС-2) и первичную документацию. Акт КС-2, подписанный генподрядчиком, является основанием составления акта КС-3 и выписки счета-фактуры на оплату.

В силу пункта 7.4 договора субподряда в случае неисполнения (ненадлежащего исполнения) субподрядчиком своих обязательств по настоящему договору, генподрядчик имеет право отказаться от  подписания акта сдачи-приемки и предъявить субподрядчику соответствующие претензии, а также не оплачивать соответствующий объем работ до исправления нарушений. Выявленные недостатки и претензии отражаются в акте сдачи-приемки этапа или вида выполненных работ с указанием сроков для их исправления.

На основании договора субподряда № 13 от 26 июля 2006 года обществом с ограниченной ответственностью «Кодинскстрой» и закрытым акционерным обществом «Красноярское Монтажное Управление «Гидромонтаж» подписаны приложения к договору, в частности:

-            приложение №1 - Протокол соглашения о договорной цене(т.1, л.д. 12);

-            приложение №2 - Расчет договорной цены на этап строительства (т.1, л.д. 12);

-            приложение №3 - Разделительная ведомость поставки товарно-материальных ценностей (т.1, л.д. 13);

-            приложение №4 -График производства строительно-монтажных работ по законченным этапам (т.1, л.д. 13);

-            приложение №5 - График производства финансирования строительно-монтажных работ по законченным этапам (т.1, л.д. 14);

-            приложение №6 - График сдачи-приемки выполненных строительно-монтажных работ по законченным этапам (т.1, л.д. 14).

Закрытым акционерным обществом «Ванкорнефть» и закрытым акционерным обществом «Красноярское Монтажное Управление «Гидромонтаж» согласован локальный сметный расчет (т.1, л.д. 105). Согласно отметке на расчете схема принята обществом с ограниченной ответственностью «Кодинскстрой». Схему в производство работ согласно договора № 13 от 26 июля 2006 года выдал главный инженер закрытого акционерного общества «Красноярское монтажное управление «Гидромонтаж» Чистяков Е.В.

10, 12, 22, 28 и 31 августа 2006 года главным инженером закрытого акционерного общества Красноярское Монтажное Управление «Гидромонтаж» Читяковым Е.В. подписаны акты освидетельствования скрытых работ, выполненных на строительстве базы ТМЦ «Прилуки» Ванкорского месторождения № 1-5 (т.1, л.д. 108-112), согласно которым работы в период с 6 по 31 августа 2006 года выполнены согласно проекту.

31 августа 2006 года закрытым акционерным обществом «Красноярское Монтажное Управление «Гидромонтаж» подписан акт о приемке выполненных работ за август 2006 года на сумму 2 855 670 руб. 89 коп. (КС-2), оформленный субподрядчиком, и справка о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) на сумму 3 492 091 руб. 65 коп. (т.1, л.д. 15, 17).

19 сентября и 28 ноября 2006 года главным инженером закрытого акционерного общества Красноярское Монтажное Управление «Гидромонтаж» Чистяковым Е.В. подписаны акты приемки выполненных работ по строительству 1-ой очереди  базы ТМЦ «Прилуки» Ванкорского месторождения обществом с ограниченной ответственностью «Кодинскстрой» (т.1, л.д. 25-27).

30 декабря 2006 года обществом с ограниченной ответственностью «Кодинскстрой» были оформлены акт приемки выполненных работ за август-декабрь 2006 год на сумму 10 082 819 руб. 12 коп., с учетом оплаты ответчика – 6 590 727 руб. 47 коп.- (КС-2) и справка о стоимости выполненных работ и затрат за  сентябрь – декабрь 2006 года на сумму 6 842 367 руб. 81 коп. (т.1, л.д. 18, 24).

27 февраля 2007 года в адрес закрытого акционерного общества Красноярское Монтажное Управление «Гидромонтаж» была отправлена документация с сопроводительным письмом. Письмо получено адресатом 9 марта 2007 года, что подтверждается уведомление