Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 23.10.2014 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

в пользование в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В подпункте 10 пункта 2 статьи 337 Кодекса песчано-гравийные смеси включены в перечень полезных ископаемых в составе неметаллического сырья, используемого в основном в строительной индустрии.

Удовлетворяя требования общества, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что налоговая база по налогу на добычу полезных ископаемых определена заявителем обоснованно исходя из фактического количества добытого полезного ископаемого. Технология добычи полезного ископаемого, по мнению суда первой инстанции, предполагала его добычу и определение объема добытого именно в разрыхленном состоянии.

Суд апелляционной инстанции не соглашается с выводами суда первой инстанции в силу следующего.

Согласно положениям статьи 338 Кодекса налогоплательщик определяет налоговую базу самостоятельно в отношении каждого добытого полезного ископаемого. Под налоговой базой в пункте 2 названной статьи законодатель понимает стоимость добытых полезных ископаемых, которая определяется в соответствии со статьей 340 настоящего Кодекса. Абзацем 6 пункта 3 статьи 340 Кодекса установлено, что стоимость добытого полезного ископаемого определяется как произведение количества добытого полезного ископаемого, определяемого в соответствии со статьей 339 Кодекса, и стоимости единицы добытого полезного ископаемого, определяемой в соответствии с настоящим пунктом.

В силу подпунктов 1 - 3 пункта 1 статьи 340 Кодекса оценка стоимости добытых полезных ископаемых производится налогоплательщиком исходя из сложившихся у него за соответствующий налоговый период цен реализации добытого полезного ископаемого либо в случае, если такая реализация отсутствует, - из расчётной стоимости добытого полезного ископаемого.

Порядок определения количества добытого полезного ископаемого установлен статьей 339 Кодекса. Согласно положениям названной статьи количество добытого полезного ископаемого налогоплательщик определяет самостоятельно и в зависимости от добытого полезного ископаемого обозначает его в единицах массы или объема (пункт 1 статьи 339 Кодекса).

Количество добытого полезного ископаемого определяется прямым (посредством применения измерительных средств и устройств) или косвенным (расчетно, по данным о содержании добытого полезного ископаемого в извлекаемом из недр (отходов, потерь) минеральном сырье) методом, если иное не предусмотрено настоящей статьей. В случае, если определение количества добытых полезных ископаемых прямым методом невозможно, применяется косвенный метод.

В соответствии с пунктом 7 статьи 339 Кодекса при определении количества добытого в налоговом периоде полезного ископаемого учитывается, если иное не предусмотрено пунктом 8 настоящей статьи, полезное ископаемое, в отношении которого в налоговом периоде завершен комплекс технологических операций (процессов) по добыче (извлечению) полезного ископаемого из недр (отходов, потерь).

Объем песчано-гравийной смеси был оприходован обществом в течение 2010 - 2011 годов, что подтверждается анализом счета 10.1 по материалам «Песчано-гравийная смесь (карьер № 12)» за период с 01.01.2010 по 31.12.2011, объем оприходования песчано-гравийной смеси составил 880 000 куб.м (за вычетом 14 419 куб.м объема выбраковки). В налоговых декларациях по налогу на добычу полезных ископаемых за проверяемый период заявителем также отражено количество добычи в объеме 894 419 куб.м (с учетом 14 419 куб.м объема выбраковки).

Суд апелляционной инстанции установил, что сложившейся между сторонами спор по поводу доначисления НДПИ за 2010, 2011 годы заключается в определении количества (объема) добытого полезного ископаемого (ПГС) при разработке месторождения песчано-гравийного материала «Карьер № 12». Согласно оспариваемому решению Инспекции и ее позиции, обозначенной в ходе судебного разбирательства, количество добытого ПГС установлено на основании данных, содержащихся в ежемесячных маркшейдерских справках объемов добычи и потерь на карьерах № 10, № 12 за 2010 - 2011 годы. В данных справках количество добытого ПГС отражено и подлежало отражению именно в плотном теле, в связи с чем обществу следовало применить коэффициент разрыхления равного 1,4.

Суд апелляционной инстанций, исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, учитывая правовое регулирование порядка исчисления НДПИ, пришел к следующим выводам.

В соответствии с положениями статьи 22 Закона Российской Федерации от 21.02.1992 № 2395-1 «О недрах» пользователь недр обязан обеспечить: соблюдение требований законодательства, а также утвержденных в установленном порядке стандартов (норм, правил) по технологии ведения работ, связанных с пользованием недрами, и при первичной переработке минерального сырья; соблюдение требований технических проектов, планов или схем развития горных работ, недопущение сверхнормативных потерь, разубоживания и выборочной отработки полезных ископаемых;

Постановлением Федерального горного и промышленного надзора России от 06.06.2003 № 74 утверждена Инструкция по маркшейдерскому учету объемов горных работ при добыче полезных ископаемых открытым способом, которая устанавливает технические требования по охране недр при производстве маркшейдерских работ при разработке месторождений полезных ископаемых открытым способом в части учета объемов горных работ, включая объемы вынутых горных пород, заскладированных полезных ископаемых, размещенных в отвалах, пород вскрыши и др.

Согласно пункту 6 названной Инструкции производство маркшейдерских работ включает: пространственно-геометрические измерения горных разработок и подземных сооружений, определение их параметров, местоположения и соответствия проектной документации; наблюдения за состоянием горных отводов и обоснование их границ; ведение горной графической документации; учет и обоснование объемов горных разработок; определение опасных зон и мер охраны горных разработок, зданий, сооружений и природных объектов от воздействия работ, связанных с пользованием недрами.

При ведении маркшейдерского учета объемов горных работ при добыче полезных ископаемых открытым способом обеспечивается достоверный учет запасов полезных ископаемых. При необходимости проводится экспертиза охраны недр. Маркшейдерский учет осуществляется организацией (индивидуальным предпринимателем), имеющей лицензию на производство маркшейдерских работ (пункт 8).

В соответствии с пунктом 14 Инструкции на действующем и строящемся карьере, разрезе, ином объекте по добыче полезных ископаемых открытым способом (далее - карьер) объемы вынутых горных пород определяют по маркшейдерской съемке или по данным оперативного учета, руководствуясь следующими требованиями:

-           при применении на карьере технологической схемы разработки, позволяющей определять объем вынутых за месяц горных пород в целике непосредственно по маркшейдерской съемке, объем определяется как по съемке, так и по данным оперативного учета;

-           при разработке горных пород с предварительным рыхлением взрывом на зачищенный откос уступа с последующей отгрузкой больше чем за месяц объем вынутых за месяц горных пород принимается по данным оперативного учета;

-           в случаях, когда применяемые на карьере методы оперативного учета не обеспечивают необходимой точности, объемы вынутых горных пород определяются по маркшейдерской съемке.

Приказами ОАО «Богучанская ГЭС» об учетной политике на 2010 год от 30.12.2009 № 3224-ЕФ, на 2011 год от 30.12.2010 № 3504-КР установлено, что для исчисления суммы налога на добычу полезных ископаемых количество добытого ископаемого определяется прямым методом, то есть посредством применения измерительных средств и устройств.

В материалы дела представлены планы развития горных пород на 2010, 2011 годы месторождения песчано-гравийного материала «Карьер № 12» ОАО «Богучанская ГЭС», подготовленные, в том числе главным маркшейдером Глуховым В.В. (в 2010 году), главным геологом Привалихиной Т.М. и главным маркшейдером Васёвой М.В. (в                   2011 году). В представленных планах, в том числе отражены порядок проведения добычных работ (технология добычных работ), в котором указан объемный вес добываемый песчано-гравийной массы, коэффициент ее разрыхления (1,4).

Согласно представленным в материалы дела маркшейдерским справкам объемов добычи и потерь за июнь, июль, август, сентябрь, октябрь 2010 года, июнь, июль, август, сентябрь, октябрь 2011 года, на которых налоговый орган основывает свои выводы о занижении обществом налоговой базы при исчислении НДПИ, в них отражены сведения об объемах добычи в отношении карьеров № 10, 12. В соответствии с наименованием колонок справок объем добычи по карьерам отражен в плотном теле. Справки были составлены и подписаны одним из работников общества: главным маркшейдером ПТО производственного департамента Глуховым В.В., главным геологом ПТО производственного департамента Привалихиной Т.М., главным маркшейдером ПТО производственного департамента Васёвой М.В.

В соответствии с положениями пунктов 36, 37 Инструкции на действующем и строящемся карьере, разрезе, ином объекте по добыче полезных ископаемых открытым способом маркшейдерский контроль добычи и вскрыши проводится с целью обеспечения достоверного учета извлекаемых и оставляемых в недрах запасов основных и совместно с ними залегающих полезных ископаемых и попутных компонентов. Маркшейдерский контроль добычи и вскрыши включает, в том числе периодический подсчет объемов вынутых горных пород по маркшейдерским съемкам и сравнение полученных объемов с соответствующими отчетными данными.

Из представленной в материалы дела переписки общества и краевого государственного бюджетного учреждения «Центр реализации мероприятий по природопользованию и охране окружающей среды Красноярского края» (справка о количестве балансовых запасов песчано-гравийного материалам на месторождение «Карьер № 12» на 01.01.2014 от 07.04.2014 № 148, писем общества от 29.05.2014              № 04-23, выписки из государственного баланса запасов песчано-гравийных материалов от 02.06.2014 № 266, письма общества от 27.01.2014 № 08-319), переписки общества с федеральным бюджетным учреждением «территориальный фонд геологической информации по Сибирскому федеральному округу» Федерального агентства по недропользованию (писем от 10.06.2013 № 01/232, от 06.11.2013 № 01/461) следует и обществом не оспаривается, что запасы песчано-гравийной смеси по русловому месторождению (карьеру № 12) осуществлялись в плотном теле, с представлением отчетов государственного статистического наблюдения по форме 5-ГР  и 70-ТП.

Представление указанных форм отчетности государственного федерального статистического наблюдения, как и организация по добыче полезных ископаемых при ведении первичного геолого-маркшейдерского учета полезных ископаемых, предусмотрено пунктом 5 Инструкции о порядке списания запасов полезных ископаемых с учета предприятий по добыче полезных ископаемых, утвержденном постановлением Госгортехнадзора Российской Федерации  от 17.09.1997 № 28.

Заполнение указанных форм именно в твердом состоянии следует из самого названия соответствующих форм: № 5-гр «Сведения о состоянии и изменении запасов твердых полезных ископаемых»; № 70-тп «Сведения об извлечении твердых полезных ископаемых при добыче».

Таким образом, установленный порядок ведения маркшейдерского учета, маркшейдерский контроль добычи посредством маркшейдерских съемок  предусматривал определение объема добычи полезного ископаемого в плотном теле (твердом состоянии). Разработанные обществом планы развития горных работ, утвержденные маркшейдерами обществами, которые в последующем составляли справки объемов добычи и потерь, формы отчетности государственного статистического наблюдения, ежемесячные справки за 2010, 2011 годы также предусматривали ведения учета добытой ПГС именно в твердом состоянии.

Суд апелляционной инстанции не соглашается с доводами общества и выводами суда первой инстанции о том, что использованная при добыче ПГС технологическая схема (землесосный снаряд - пульпопровод - карты намыва) предполагала возможность определения объема добытого только в разрыхленном состоянии.

Как установлено судом апелляционной инстанции и следует из представленных обществом документов учет добытого определялся обществом в кубических метрах именно в плотном теле,  с последующим заполнением форм отчетности 5-ГР  и 70-ТП.

Представленные обществом документы относительно осуществления подрядных работ ООО «Сибгидромеханизация» на основании договоров подряда от 20.06.2009          № 1, от 04.08.2011 № 3184-11-ЗГД (счета-фактуры, акты выполненных работ, справки геозамера) не влияют на выводы суда, поскольку данные документы относятся непосредственно к процессу добычи полезного ископаемого в рамках заключенных договоров, а не определению объема добытого (вынутого) полезного ископаемого. Кроме того, указанные документы составлялись на основании маркшейдерских справок.

Как указано выше, в соответствии с требованиями пункта 14 Инструкции на действующем и строящемся карьере, разрезе, ином объекте по добыче полезных ископаемых открытым способом объемы вынутых горных пород по общему правилу (если добыча не осуществляет более чем за месяц до отгрузки)  определяется  по данным маркшейдерской съемки. Приказами общества об учетной политике было установлено применение прямого метода (посредством применения измерительных средств и устройств).

Совпадение данных в справках маркшейдеров и указанных документа по исполнению договоров подряда не свидетельствует об обратном. При этом справки маркшейдеров были составлены иными лицами, нежели представленные обществом справки геозамера.

Внесенные обществом исправления в справки маркшейдеров о том, что добыча по карьеру № 12 произведена в разрыхленном состоянии, не меняют содержание данных справок, поскольку заявителем не представлено иных доказательств того, что учет добытого ПГС определялся обществом в разрыхленном состоянии.

В соответствии с пунктом 43 части 1 статьи 12 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» производство маркшейдерских работ является лицензируемым видом деятельности.

Согласно пункту 4 Положения о лицензировании производства маркшейдерских работ, утвержденном постановлением Правительства Российской Федерации от 28.03.2012 № 257 «О лицензировании производства маркшейдерских работ» лицензионными требованиями к соискателю лицензии на осуществление лицензируемой деятельности (лицензиату), в том числе  являются: наличие в штате юридического лица работника, имеющего высшее профессиональное образование по специальности «маркшейдерское дело» (имеющего высшее профессиональное образование и прошедшего профессиональную переподготовку с получением квалификации по указанной специальности), аттестованного в области