Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 19.10.2014 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

теплоснабжения или договору поставки тепловой энергии, а также передаваемых по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, подлежит коммерческому учету (часть 1).

Коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя осуществляется путем их измерения приборами учета, которые устанавливаются в точке учета, расположенной на границе балансовой принадлежности, если договором теплоснабжения или договором оказания услуг по передаче тепловой энергии не определена иная точка учета (часть 2).

Владельцы источников тепловой энергии, тепловых сетей и не имеющие приборов учета потребители обязаны организовать коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя с использованием приборов учета в порядке и в сроки, которые определены законодательством об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности (часть 5).

Из положений части 1 статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 № 261-ФЗ  следует, что производимые, передаваемые, потребляемые энергетические ресурсы подлежат обязательному учету с применением приборов учета используемых энергетических ресурсов. Требования настоящей статьи в части организации учета используемых энергетических ресурсов распространяются на объекты, подключенные к электрическим сетям централизованного электроснабжения, и (или) системам централизованного теплоснабжения, и (или) системам централизованного водоснабжения, и (или) системам централизованного газоснабжения, и (или) иным системам централизованного снабжения энергетическими ресурсами. Если иные требования к местам установки приборов учета используемых энергетических ресурсов не установлены настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, исполнение требований настоящей статьи в части организации учета используемых энергетических ресурсов применительно к объектам, подключенным к системам централизованного снабжения соответствующим энергетическим ресурсом, должно обеспечивать учет используемых энергетических ресурсов в местах подключения указанных объектов к таким системам либо применительно к объектам, используемым для передачи энергетических ресурсов, в местах подключения смежных объектов, используемых для передачи энергетических ресурсов и принадлежащих на праве собственности или ином предусмотренном законодательством Российской Федерации основании разным лицам.

Частью 9 статьи 13 Закона об энергосбережении установлено, что с 1 июля 2010 года организации, которые осуществляют снабжение водой, природным газом, тепловой энергией, электрической энергией или их передачу и сети инженерно-технического обеспечения которых имеют непосредственное присоединение к сетям, входящим в состав инженерно-технического оборудования объектов, подлежащих в соответствии с требованиями настоящей статьи оснащению приборами учета используемых энергетических ресурсов, обязаны осуществлять деятельность по установке, замене, эксплуатации приборов учета используемых энергетических ресурсов, снабжение которыми или передачу которых они осуществляют. Указанные организации не вправе отказать обратившимся к ним лицам в заключении договора, регулирующего условия установки, замены и (или) эксплуатации приборов учета используемых энергетических ресурсов, снабжение которыми или передачу которых они осуществляют. Цена такого договора определяется соглашением сторон.

Таким образом, обязанность по оснащению приборами учета в изложена на организации, которые отвечают двум признакам:

1) осуществляют снабжение водой, тепловой энергией либо осуществляют их передачу;

2) сети инженерно-технического обеспечения имеют непосредственное присоединение к сетям, входящим в состав инженерно-технического оборудования объектов подлежащих оснащению приборами учета используемых энергетических ресурсов.

Таким образом, общество, являясь теплоснабжающей организацией для жилых домов п. Усть-Абакан и осуществляя передачу тепловой энергии и горячей воды по тепловым сетям переданным обществу в пользование, обязано обеспечивать учет используемых энергетических ресурсов.

На основании изложенного апелляционный суд не принимает довод общества о том, что оно не может являться субъектом ответственности за данное нарушение.

Довод общества о том, что по условиям договора теплоснабжения от 20.09.2013 № 86-Б оно является потребителем, а не теплоснабжающей организацией, соответственно именно на учреждение, как на теплоснабжающую организацию,  возложена обязанность по установке приборов учета  исследован судом первой и апелляционной инстанции.

Как обосновано отметил суд  первой инстанции, общество является не только потребителем, но и теплоснабжающей организацией в силу осуществляемой им деятельности и на основании договора безвозмездного пользования муниципальным имуществом, и обязанность по установке приборов учета, предусмотренная частью 9 статьи 13 Федерального закона от 23.11.2011 № 261-ФЗ, существует у него независимо от того, кем является общество по условиям конкретного договора теплоснабжения.

Суд первой инстанции верно указал, что в рассматриваемых правоотношениях учреждение по условиям договора также является теплоснабжающей организацией, соответственно, требования части 9 статьи 13 Федерального закона от 23.11.2011 № 261-ФЗ распространяются и на него. В указанной ситуации обе организации отвечают признакам лиц, на которые возложена обязанность по установке приборов учета. Но при этом, по мнению апелляционного суда, наличие равных обязанностей не должно приводить к ситуации, когда ни одна из сторон ее не исполняет, перекладывая соответствующее бремя на вторую сторону.

По мнению суда апелляционной инстанции, предположение о том, что иная организация так же допустила нарушение требования части 9 статьи 13 Федерального закона от 23.11.2011 № 261-ФЗ, не освобождает общество от возложенной на него законом обязанности; - и от соответствующей ответственности за ее неисполнение.

Апелляционный суд принимает во внимание, что, как правильно указал суд первой инстанции, по условиям договора от 20.09.2013 № 86-Б  приобретение, установка, постановка на коммерческий учет, опломбирование, инспекционная проверка и ремонт приборов учета производится потребителем (обществом) за свой счет.

Суд апелляционной инстанции также  не принимает  довод общества о том, что договор от 20.09.2013 № 86-Б  является незаключенным в связи с тем, что сторонами не подписано приложение № 3, которое является неотъемлемой частью договора теплоснабжения; поскольку общество не отрицает, что договор от 20.09.2013 № 86-Б  подписан, стороны подписали договор с протоколом разногласий от 02.10.2013,  вопрос о несогласии с приложением № 3 (температурный график) не поднимался. Таким образом, как верно указал суд первой инстанции, несмотря на то, что приложение № 3 не подписано, стороны исполняют принятые на себя обязательства по поставке тепловой энергии и ее оплате, в связи с чем в рамках настоящего дела и исходя из тех документов, которые стороны представили при рассмотрении настоящего спора, отсутствуют основания полагать, что указанный договор является незаключенным.

Порядок заключения и существенные условия договора, регулирующего условия установки, замены и (или) эксплуатации приборов учета используемых энергетических ресурсов утвержден приказом Министерства энергетики  Российской Федерации от 07.04.2010 № 149 (далее – Порядок от 07.04.2010 № 149).

Согласно пункту 1 Порядка от 07.04.2010 № 149 Порядок определяет особенности заключения и существенные условия договора, регулирующего условия установки, замены и (или) эксплуатации приборов учета используемых энергетических ресурсов (воды, природного газа, тепловой энергии, электрической энергии) на объектах, подключенных к электрическим сетям централизованного электроснабжения, и (или) системам централизованного теплоснабжения, и (или) системам централизованного водоснабжения, и (или) системам централизованного газоснабжения, и (или) иным системам централизованного снабжения энергетическими ресурсами.

В силу пункта 2 Порядка от 07.04.2010 № 149 настоящий Порядок распространяется на отношения, возникающие в связи с заключением договоров с организациями, обязанными в соответствии с требованиями законодательства об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности осуществлять деятельность по установке, замене, эксплуатации средств измерения, предназначенных для определения данных о количественном значении произведенных, переданных, потребленных энергетических ресурсов, на основании которых осуществляются расчеты за энергетические ресурсы (далее - прибор учета).

Пунктом 3 Порядка определено, что договор является публичным договором и заключается между организацией, которая осуществляет снабжение энергетическим ресурсом или его передачу и сети инженерно-технического обеспечения которой имеют непосредственное присоединение к сетям, входящим в состав инженерно-технического оборудования объектов, подлежащих оснащению приборами учета используемых энергетических ресурсов (далее - исполнитель), и обратившимся к исполнителю с предложением заключить договор собственник (физическое или юридическое лицо, либо уполномоченное им лицо) (далее - заказчик) здания, строения, сооружения, помещения в многоквартирном доме, иного объекта, в процессе эксплуатации которого используются энергетические ресурсы, в том числе временного объекта, подлежащего оснащению приборами учета используемых энергетических ресурсов, и имеющего непосредственное присоединение к сетям инженерно-технического обеспечения исполнителя (далее - объект заказчика), в порядке, установленном гражданским законодательством Российской Федерации с учетом особенностей, предусмотренных настоящим Порядком.

В качестве заказчика по договору об установке (замене) и (или) эксплуатации коллективных приборов учета используемых энергетических ресурсов может выступать лицо, ответственное за содержание общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме, либо лицо, представляющее интересы собственников жилых (дачных, садовых) домов, объединенных общими сетями инженерно-технического обеспечения.

Общество указывает, что к нему как потребителю не применимы требования  Порядка от 07.04.2010 № 149).

Вместе с тем общество иного порядка заключения договоров не указывает.

Поскольку иного порядка заключения договоров, регулирующих особенности установки приборов учета, в том числе для потребителя по договору теплоснабжения (договор от 20.09.2013 № 86-Б), который в свою очередь является теплоснабжающей организацией для населения, законодательно не предусмотрен, а положениями Порядка от 07.04.2010 № 149 не установлено, что он не может быть распространен на такие правоотношения, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что Порядок от 07.04.2010 № 149 может быть применен к рассматриваемым правоотношениям.

Суд при этом учитывает, что вышеуказанный договор является по своей природе гражданско-правовым, статьей 6 Гражданского кодекса Российской Федерации  допускается применение аналогии закона. 

Из положений пункта 5 Порядка от 07.04.2010 № 149 следует, что  для заключения договора заказчик - юридическое лицо или индивидуальный предприниматель направляет исполнителю письменную заявку.

Согласно пункту 9 Порядка от 07.04.2010 № 149 при отсутствии в заявке необходимых сведений, а также при отсутствии документов, предусмотренных пунктами 7 - 9 настоящего Порядка, исполнитель в течение 3 рабочих дней со дня получения заявки и прилагаемых к ней документов уведомляет об этом заказчика.

В связи с тем, что общество не уведомило о необходимости направления надлежащей заявки с приложением необходимых документов в ответ на последнее обращение учреждения от 29.07.2013 в течение трех рабочих дней, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом антимонопольного органа о том, что общество необоснованно уклонялось от заключения договора на установку приборов учета тепловой энергии  и горячего водоснабжения.

Таким образом, антимонопольным органом доказан факт неисполнения обязанности   по установке приборов учета, предусмотренной частью 9 статьи 13 Федерального закона  от 23.11.2011 № 261-ФЗ со стороны общества, что образует объективную сторону административного правонарушения, предусмотренного частью 12 статьи 9.16 Кодекса.

В соответствии с частями 1, 4 статьи 1.5 Кодекса лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Согласно части 2 статьи 2.1 Кодекса юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Пунктом 16 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» предусмотрено, что выяснение виновности лица в совершении административного правонарушения осуществляется на основании данных, зафиксированных в протоколе об административном правонарушении, объяснений лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, в том числе об отсутствии возможности для соблюдения соответствующих правил и норм, о принятии всех зависящих от него мер по их соблюдению, а также на основании иных доказательств, предусмотренных частью 2 статьи 26.2 КоАП РФ. В пункте 16.1 указанного постановления Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации разъяснил, что в тех случаях, когда в соответствующих статьях Особенной части КоАП РФ возможность привлечения к административной ответственности за административное правонарушение ставится в зависимость от формы вины, в отношении юридических лиц требуется лишь установление того, что у соответствующего лица имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению. Обстоятельства, указанные в части 1 или части 2 статьи 2.2 КоАП РФ, применительно к юридическим лицам установлению не подлежат.

По смыслу приведенных норм, с учетом предусмотренных статьей 2 Гражданского кодекса Российской Федерации характеристик предпринимательской деятельности (осуществляется на свой риск), отсутствие вины юридического лица предполагает невозможность соблюдения установленных правил, необходимость принятия мер, от юридического лица не зависящих.

В материалах дела отсутствуют пояснения и доказательства, подтверждающие