Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 23.09.2014 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

поведения причинителя вреда, причинно-следственную связь между противоправным поведением причинителя вреда и наступившими последствиями, вину причинителя вреда.

Согласно уставу ЗАО «Восточно-Сибирский Завод Горячего Цинкования» органами управления общества являются: общее собрание акционеров, совет директоров, единоличный исполнительный орган (генеральный директор).

Согласно выписки из реестра акционеров ЗАО «Восточно-Сибирский Завод Горячего Цинкования» от 09.11.2011 акционерами «Восточно-Сибирский Завод Горячего Цинкования» является ООО «Назаровский завод металлоконструкций» - 50 % в уставном капитале (количество акций 100 штук), ОАО «Восточно – Сибирский Завод металлоконструкций» - 50 % в уставном капитале (количество акций 100 штук).

В соответствии с пунктом  1 статьи  49  Федерального  закона  от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" правом голоса на общем собрании акционеров по вопросам, поставленным на голосование, обладают акционеры - владельцы обыкновенных акций общества.

Между тем, как следует из материалов дела, 22.11.2011 между ОАО «Восточно – Сибирский Завод металлоконструкций» (продавец) и Колесниковой О.В. (покупатель) подписан договор купли-продажи акций, согласно которому продавец обязуется передать покупателю в собственность, а покупатель обязуется принять и оплатить продавцу на основании подписанного сторонами передаточного распоряжения, следующие ценные бумаги: обыкновенные  именные акции, бездокументарной формы, эмитентом является ЗАО «Восточно-Сибирский Завод Горячего Цинкования», количество акций 100 штук. Право собственности на акции возникает у покупателя с момента внесения соответствующей записи в системе ведения реестра владельцев именных ценных бумаг ЗАО «Восточно-Сибирский Завод Горячего Цинкования» (пункт 2.4. договора). Передача акций покупателю удостоверена передаточным распоряжением.

В соответствии с пунктом 7.3.1 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 02.10.1997 N 27, передаточное распоряжение является документом, необходимым для внесения регистратором в реестр записи о переходе прав собственности на ценные бумаги.

В соответствии с пунктом 7.3  Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг Российской Федерации от 02.10.1997 N 27, внесение записи в реестр акционеров возможно лишь при предоставлении правомочными лицами передаточного распоряжения и (или) иных документов, свидетельствующих о переходе права собственности на акции.

В соответствии с п. 2 ст. 142 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, предусмотренных законом, или в установленном им порядке, для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, достаточно их закрепления в реестре акционеров.

Согласно п. 1 ст. 235 Гражданского кодекса Российской Федерации, право собственности прекращается при отчуждении собственником своего имущества другим лицам.

Из указанных положений закона следует, что наличие либо отсутствие у лица права на акции устанавливается на основании существующих записей в системе ведения реестра.

В соответствии с выпиской из реестра акционеров ЗАО «Восточно-Сибирский Завод Горячего Цинкования» на 22.11.2011 акционером является Колесникова О.В. – 100 % в уставном капитале (количество акций 200 штук), следовательно, ОАО «Восточно – Сибирский Завод металлоконструкций» не является субъектом ответственности, предусмотренной п. 4 ст. 10 Закона о банкротстве.

Таким образом, судом первой инстанции правомерно  определено, что на момент заключения договоров займа № 1 от 19.07.2007, № 8 от 15.09.2008, на которые ссылается заявитель в обоснование своего заявления, акционерами должника являлись ООО «Назаровский завод металлоконструкций», ОАО «Восточно – Сибирский Завод металлоконструкций», коллегиальным исполнительным органом являлся Совет директоров, единоличным исполнительным органом общества – генеральный директор Березин О.А., при этом по условиям данных договоров займа ОАО «Восточно – Сибирский Завод металлоконструкций», сумма займа выдается заемщику с целью пополнения оборотных средств, привлечение заемных денежных средств не способствовало ухудшению финансового состояния должника, а предоставляло возможность финансирования деятельности предприятия.

Изменение срока исполнения обязательств, процентной ставки по данным договорам в рамках рассмотрения настоящего заявления, правового значения не имеет, поскольку в силу статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации, граждане и юридические лица свободны в заключении договора, условия договора определяются соглашением сторон, согласно статьям 307, 309, 310 и 408 Гражданского кодекса Российской Федерации, договорные обязательства подлежат исполнению, односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается, основанием для освобождения от исполнения обязательств могут быть согласованное прекращение договора сторонами, а так же признание договора недействительным, в том числе, в результате оспаривания сделок должника в соответствии с положениями главы III.1 Закона о банкротстве, фактов чего не установлено в рамках настоящего дела.

Доказательств подтверждающих как противоправность таких действий, так и причинной связи с банкротством должника заявителем не представлено.

Довод заявителя об отказе от финансирования ОАО «Восточно – Сибирский Завод металлоконструкций» ЗАО «Восточно-Сибирский Завод Горячего Цинкования», что привело к банкротству ЗАО «Восточно-Сибирский Завод Горячего Цинкования»  обоснованно отклонен судом первой инстанции, как неподтвержденный материалами дела.

Из материалов дела следует, что 22.02.2012 между ОАО «Восточно-Сибирский Завод металлоконструкций» и ЗАО «Восточно-Сибирский Завод Горячего Цинкования» подписано соглашение об отступном, согласно которому в связи с невозможностью исполнить свои обязательства по договору уступки прав требования № 145 от 20.12.2008 на сумму                           33 937 000 рублей, договору аренды № 5 от 02.09.2009 на сумму 5 000 рублей, договору поставки металлоконструкций № 25 м/к от 29.05.2009 на сумму 3 863 603 рублей 91 копейка, договору поставки ТМЦ № 92 от 07.07.2009 на сумму 1 080 900 рублей 63 копейки, договору поставки оборудования от 12.01.2010 на сумму 894 900 рублей, договору аренды № 7 от 20.01.2010 на сумму 12 000 рублей, по договору уступки прав требований № 11 на сумму 5 300 000 рублей, по договору займа № 1 от 19.07.2008 на сумму 25 255 072 рублей 50 копеек, должник предоставил ОАО «Восточно-Сибирский Завод металлоконструкций» взамен частичного исполнения обязательств по договору, принадлежащее ему на праве собственности имущество в качестве отступного. Стоимость имущества, передаваемого в качестве отступного, установлена сторонами в размере 70 348 477 рублей 04 копеек. Пунктом 1.3. соглашения установлено, что стороны договариваются о том, что с момента передачи должником ОАО «Восточно-Сибирский Завод металлоконструкций» имущества по акту приема-передачи, обязательства должника, вытекающие из договора частично прекращаются на сумму 70 348 477 рублей 04 копейки.

16.07.2012 между ОАО «Восточно-Сибирский Завод металлоконструкций» и ЗАО «Восточно-Сибирский Завод Горячего Цинкования» подписано соглашение об отступном, согласно которому в связи с невозможностью исполнить свои обязательства по договору займа № 1 от 19.07.2008, должник предоставил ОАО «Восточно-Сибирский Завод металлоконструкций» взамен частичного исполнения обязательств по договору принадлежащее ему на праве собственности имущество в качестве отступного. Стоимость имущества, передаваемого в качестве отступного, установлена сторонами в размере 3 333 373 рублей 20 копеек. Пунктом 1.3. соглашения установлено, что стороны договариваются о том, что с момента передачи должником ОАО «Восточно-Сибирский Завод металлоконструкций» имущества по акту приема-передачи, обязательства должника, вытекающие из договора частично прекращаются на сумму 3 333 373 рублей 20 копеек.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 26.12.2011 (резолютивная часть объявлена 19.12.2011) открытое акционерное общество «Восточно-Сибирский завод металлоконструкций» признано банкротом в отношении него введено конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утвержден Лебедев Валерий Павлович.

Согласно пункту 2 статьи 126 Закона о банкротстве, с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, прекращаются полномочия руководителя должника. Согласно части 1 статьи 129 Закона о банкротстве с даты утверждения конкурсного управляющего до даты прекращения производства по делу о банкротстве, или заключения мирового соглашения, или отстранения конкурсного управляющего, он осуществляет полномочия руководителя должника и иных органов управления должника, а также собственника имущества должника - унитарного предприятия в пределах, в порядке и на условиях, которые установлены настоящим Федеральным законом.

В силу абзаца 4 пункта 3 статьи 129 Закона о банкротстве, конкурсный управляющий вправе заявлять отказ от исполнения договоров и иных сделок в порядке, установленном статьей 102 настоящего Федерального закона.

В соответствии с пунктами 1, 2, 5 статьи 102 Закона о банкротстве, внешний управляющий в течение трех месяцев с даты введения внешнего управления вправе отказаться от исполнения договоров и иных сделок должника. Отказ от исполнения договоров и иных сделок должника может быть заявлен только в отношении сделок, не исполненных сторонами полностью или частично, если такие сделки препятствуют восстановлению платежеспособности должника или если исполнение должником таких сделок повлечет за собой убытки для должника по сравнению с аналогичными сделками, заключаемыми при сравнимых обстоятельствах.

Между ОАО «Восточно – Сибирский Завод металлоконструкций» (займодавец) в лице конкурсного управляющего Лебедева В.П., действующего на основании решения Арбитражного суда Красноярского края от 26.12.2011 по делу № А33-13890/2010 и ЗАО «Восточно-Сибирский Завод Горячего Цинкования» подписаны соглашения о расторжении договора № 8 беспроцентного займа от 15.09.2008, дополнительного соглашения от 03.11.2008, дополнительного соглашения от 01.12.2009, дополнительного соглашения от 01.07.2010, договора № 1 беспроцентного займа от 19.07.2007, дополнительного соглашения от 25.05.2008, дополнительного соглашения № 2 от 01.10.2009, дополнительного соглашения № 3 от 31.12.2009, дополнительного соглашения от 13.01.2010, датой расторжения указана 01.03.2012.

Таким образом, расторжение вышеуказанных договоров  и дополнительных соглашений к ним, были обусловлены невозможностью их исполнения.

На момент заключения соглашений об отступном от 22.01.2012, 16.04.2012, на момент расторжения договоров займа ОАО «Восточно – Сибирский Завод металлоконструкций», не являлось акционером должника, доказательства наличия у ОАО «Восточно – Сибирский Завод металлоконструкций» прав акционера должника в период подписания соглашений об отступном, соглашений о расторжении договоров займа, не представлены.

Учитывая вышеизложенное,  суд апелляционной инстанции соглашается с тем, что  ОАО «Восточно – Сибирский Завод металлоконструкций» нельзя  признать контролирующим  лицом должника и возложить на  него  субсидиарную  ответственности по денежным обязательствам должника на основании пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве.

Заявителем не подтверждено доказательствами наличие в действиях ответчика состава правонарушения, необходимого для возложения на него субсидиарной ответственности по обязательствам юридического лица, признанного банкротом, на основании пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве.

Ссылка заявителя на постановление судебного пристава-исполнителя об окончании исполнительного производства и возвращении исполнительного документа взыскателю, которым установлено, что исполнительный документ возвращается взыскателю в связи с тем, что невозможно установить местонахождение должника, сведения налогового органа, как на доказательства подтверждающие отсутствие директора у должника с мая по ноябрь 2011 года, обоснованно отклонена судом первой инстанции, поскольку факты, изложенные в постановлении судебного пристава-исполнителя не являются безусловным доказательством, подтверждающим отсутствие руководителя у должника. Не предоставление в налоговый орган сведений о смене руководителя должника, не может однозначно, при наличии иных доказательств в материалах дела, свидетельствовать об отсутствии у общества директора, ответственность, за что заявитель просит возложить на ОАО «Восточно – Сибирский Завод металлоконструкций».

Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" устанавливает положение о самостоятельной ответственности юридических лиц за невнесение ими соответствующих изменений в свои учредительные документы в отношениях перед третьими лицами.

Исходя из этого, само по себе наличие либо отсутствие сведений о том или ином физическом лице как о генеральном директоре общества не является достаточным для вывода о возможности привлечения ОАО «Восточно – Сибирский Завод металлоконструкций» к субсидиарной ответственности в порядке и по основаниям, предусмотренным Законом о банкротстве.

Кроме того, согласно уставу акционеров ЗАО «Восточно-Сибирский Завод Горячего Цинкования» органами управления общества являются: общее собрание акционеров, совет директоров, единоличный исполнительный орган (генеральный директор).

Подпунктом 32 пункта 13.2 устава ЗАО «Восточно-Сибирский Завод Горячего Цинкования» установлено, что в компетенцию совета директоров входит образование единоличного исполнительного органа общества (генерального директора) и досрочное прекращение его полномочий.

Из протокола заседания совета директоров ЗАО «Восточно-Сибирский Завод Горячего Цинкования» от 02.04.2010 следует, что генеральным директором общества избран Березин О.А. Согласно выписки из протокола заседания совета директоров ЗАО «Восточно-Сибирский Завод Горячего Цинкования» от 30.06.2011 обществом был избран исполняющий обязанности генерального директора ЗАО «Восточно-Сибирский Завод Горячего Цинкования» Гингин С.А. до 31.12.2011. Из протокола заседания совета директоров ЗАО «Восточно-Сибирский Завод Горячего Цинкования» от 14.11.2011 следует, что с 15.11.2011 досрочно прекращены полномочия предыдущего совета директоров, с 15.11.2011 сформирован новый совет директоров. Из протокола заседания совета директоров ЗАО «Восточно-Сибирский Завод Горячего Цинкования» от 18.11.2011 следует, что с 19.11.2011 генеральным директором был избран Прусов С.В. сроком на 1 год.

Пункт 5 статьи 10 Закона о банкротстве (в редакции Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ) устанавливает самостоятельный