Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 17.08.2014 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

18 августа 2014 года

Дело №

г. Красноярск

А33-17369/2013

Резолютивная часть постановления объявлена «11» августа 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен          «18» августа 2014 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Споткай Л.Е.,

судей: Бабенко А.Н., Радзиховской В.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Астаховой А.И.,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью «ТехПромСтрой»: Максиной Л.Е., представителя  по доверенности от 17.10.2013;

от закрытого акционерного общества «Организатор строительства Богучанского алюминиевого завода»: Шмидта В.А., представителя по доверенности от 10.01.2014  № 944-20140110-01,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ТехПромСтрой»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «26» мая 2014 года по делу № А33-17369/2013, принятое судьей Смольниковой Е.Р.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «ТехПромСтрой» (ИНН 2465086621, ОГРН 1042402663797) (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к закрытому акционерному обществу «Организатор строительства Богучанского алюминиевого завода» (ИНН 2420070928, ОГРН 1072420000157) (далее - ответчик) о взыскании задолженности в размере 1 950 307 рублей 54 копеек.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 26 мая 2014 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Не с принятым судебным актом, истец обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд.

В апелляционной жалобе заявитель ссылается на то, что:

- отказ ответчика от принятия работ по договору и от подписания актов выполнения работ является необоснованным;

- судом установлено, что работы, указанные в актах скрытых работ, выполнены истцом и освидетельствованы ответчиком. Доказательств оплаты указанных работ ответчиком не представлено;

- заказчик вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком. Однако ответчик не приступал к принятию работ, не выявлял недостатков, а также возможность устранения этих недостатков подрядчиком;

- непредставление подрядчиком журналов не является безусловным основанием для отказа в оплате выполненных работ.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 08 июля 2014 года апелляционная жалоба ответчика принята к  производству, рассмотрение жалобы назначено на 11.08.2014.

Ответчик представил отзыв на апелляционную жалобу, считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению.

Представителем общества с ограниченной ответственностью «ТехПромСтрой» заявлено ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, а именно: диска с аудиозаписью и стенограммы.

Представитель закрытого акционерного общества "Организатор строительства Богучанского алюминиевого завода" возразил против удовлетворения заявленного ходатайства.

Рассмотрев заявленное истцом ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, Третий арбитражный апелляционный суд на основании статей 159, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации определил в удовлетворении ходатайства о приобщении к материалам дела дополнительных документов отказать, исходя из следующего.

Статья 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации устанавливает пределы рассмотрения дела арбитражным судом апелляционной инстанции, согласно которым при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело.

Частью 2 названной нормы Кодекса предусмотрено, что дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными.

Таким образом, статья 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ограничивает право представления сторонами новых доказательств в суд апелляционной инстанции, требуя обоснования невозможности их представления в суд первой инстанции.

Истец не представил доказательств невозможности представления дополнительных доказательств в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него. В силу частей 1, 3 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Каждое лицо, участвующее в деле, должно раскрыть доказательства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, перед другими лицами, участвующими в деле, до начала судебного заседания или в пределах срока, установленного судом, если иное не установлено настоящим Кодексом.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При повторном рассмотрении дела апелляционным судом установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора, обстоятельства.

14.03.2012 между обществом «Организатор строительства Богучанского алюминиевого завода» (заказчиком) и обществом «ТехПромСтрой» (подрядчиком) заключен договор подряда № 508С001С193 в редакции дополнительных соглашений № 1 от 11.04.2012, № 2 от 11.05.2012, № 3 от 19.06.2012 к договору.

В соответствии с пунктом 2.1 договора, настоящий договор заключается закрытым акционерным обществом «Организатор строительства Богучанского алюминиевого завода» от своего имени, по поручению и за счет закрытого акционерного общества «Богучанский Алюминиевый Завод» (далее - «Принципал») в соответствии с договором № 508С001В001 на управление проектированием, закупками и строительством от 01 мая 2007 года.

В порядке и на условиях, установленных договором с учетом дополнительных соглашений, проектно-сметной документацией, календарным графиком выполнения работ в соответствии со СНиП, ГОСТ и действующим законодательством подрядчик обязался по заданию заказчика выполнить работы по строительству объекта: «Здание склада материалов и спец. оборудования», «КРУЭ 220 кВ», «Корпус электролиза № 1 с пристройками (в осях 1-100)», «Корпус электролиза № 2 с пристройками (в осях 1-100)», «Здание пожарного депо», «Здание ремонтно-механического цеха», «Здание КПП-1», «Цех ремонта и чистки ковшей», «Цех капитального ремонта электролизеров (ЦКРЭ)», «Центральный административно-бытовой комплекс. Корпус № 2», «Блок рукавных фильтров ГОУ № 1», «Здание ремонтно-механического цеха» Богучанского алюминиевого завода, обеспечивающие ввод его в эксплуатацию: монтаж отопления и вентиляции, монтаж водопровода и канализации, монтаж водопровода и канализации наружных общей стоимостью 124 436 186,1 рублей, а заказчик обязался принять результаты работ и оплатить их.

В силу пункта 2.2 договора наименования, объемы работ, а также сроки их выполнения (начальные, конечные и промежуточные), номера пакетов работ согласованы сторонами в календарном графике выполнения работ, который оформлен как приложение № 1/1 к договору и составляет его неотъемлемую часть. Изменение наименований, объемов, сроков выполняемых работ осуществляется путем подписания сторонами дополнительных соглашений к договору.

Согласно пункту 5.1 договора подрядчик обязался выполнить работы в объемах и в сроки, предусмотренные договором. Пунктом 5.12 договора к обязанностям подрядчика отнесено своевременное оформление исполнительной документации в соответствии со СНиП и другими нормативными актами и предоставление ее, а также иной документации, связанной с выполнением работ, заказчику.

В соответствии с пунктом 3.1 договора, сроки выполнения работ определяются в календарном графике выполнения работ (приложение № 1/1 к договору). Дата начала работ - 02.07.2012. Дата окончания работ (за исключением работ, выполняемых в гарантийный срок) - 10.07.2012.

Согласно пункту 7.15 договора с момента начала работ и до подписания акта приемки законченного строительством объекта подрядчик ведет общий журнал работ по форме, утвержденной РД-11-05-2007 «Порядок ведения общего и (или) специального журнала учета выполнения работ при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства», утвержденной приказом Ростехнадзора от 12.01.2007 № 7, и другие, предусмотренные действующим законодательством Российской Федерации и СНиП специальные журналы, относящиеся к производству работ, в которых отражается ход выполнения работ. Каждая запись в журнале должна быть подписана подрядчиком. Заказчик проверяет и своей подписью подтверждает записи в журнале. Подрядчик обязан в самые кратчайшие сроки исправить отраженные в указанных журналах замечания заказчика. Подрядчик также ведет журнал производства работ про форме КС-6, утвержденной постановлением Госкомстата Российской Федерации от 30.10.1997 № 71а, журнал учета выполненных работ по форме КС-6а, утвержденной постановлением Госкомстата Российской Федерации от 11.11.1999 № 100. Журнал производства работ и другие специальные журналы являются обязательным приложением к акту приемки законченного строительством объекта.

Сдача-приемка выполненных работ производится сторонами ежемесячно с подписанием акта о приемке выполненных работ и справки о стоимости выполненных работ и затрат (пункт 12.1 договора). Согласно пункту 12.1.1 договора подрядчик не позднее 20 числа отчетного месяца передает заказчику акт о приемке выполненных работ (формы КС-2) и справку о стоимости выполненных работ и затрат (формы КС-3) в двух экземплярах. Вместе с актом о приемке выполненных работ подрядчик передает заказчику исполнительную документацию. Заказчик в 5-дневный срок рассматривает предоставленные документы. При отсутствии замечаний заказчик подписывает и скрепляет печатью предоставленные подрядчиком документы и один экземпляр передает подрядчику. В случае наличия мотивированных возражений к содержанию, форме акта о приемке выполненных работ либо справки о стоимости выполненных работ и затрат, а также к выполненным работам, иным документам, не-обходимым для приемки работ, заказчик не подписывает предоставленные подрядчиком документы и направляет в адрес подрядчика свои замечания в порядке, предусмотренном пунктом 12.6 договора. Работы, предъявляемые подрядчиком к приемке, должны быть отражены подрядчиком в общем журнале работ, иных журналах работ, предусмотренных нормативными актами Российской Федерации, СНип. В случае отсутствия в журналах работ соответствующих записей заказчик имеет право не осуществлять приемку работ до момента уст-ранения подрядчиком всех замечаний к указанным документам. Приемка работ без проверки правильности заполнения журналов работ не лишает заказчика права потребовать от подрядчика устранить замечания к журналам работ после приемки работ.

Пунктом 12.6 договора предусмотрено, что заказчик вправе отказаться от подписания документов, свидетельствующих о приемке работ, при наличии обоснованных претензий к указанным документам и/или выполненным работам. В этом случае заказчик в 5-дневный срок с момента получения документов направляет подрядчику мотивированный отказ от их подписания. Подрядчик устраняет недостатки за свой счет, после чего стороны проводят повторную приемку работ. Соответствующий конкретной приемке акт подписывается после их устранения подрядчиком.

Акты по форме КС-2 20.07.2013 № 1 - № 7 на общую сумму 1 950 307,54 рублей были составлены обществом "ТехПромСтрой" в подтверждение выполнения следующих работ:

- по монтажу отопления и вентиляции ОВ1 (здание пожарного депо);

- по монтажу внутренних сетей водопровода и канализации (здание РМЦ);

- устройству наружных сетей водоснабжения и канализации (КРУЭ 220 кВ, здание склада материалов и спецоборудования, здание РМЦ), внутриплощадочных сетей водоснабжения и канализации (здание пожарного депо). Согласно указанным актам работы выполнялись в период с 21.10.2012 по 20.12.2012.

Из пояснений истца следует, что акты о приемке выполненных работ № 1, № 2 были сведены в справке по форме КС-3 № 8 на сумму 908 249,54 рублей, акты о приемке выполненных работ № 3 - № 7 - в справке по форме КС-3 № 9 на сумму 1 042 058 рублей

Письмом от 11.01.2013 заказчик уведомил подрядчика об одностороннем отказе от исполнения договора на основании статьи 717 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Уведомлением от 24.07.2013 № 138, продублированным телеграммой от 25.07.2013, под-рядчик просил заказчика обеспечить принятие выполненных работ на месте их производства в 10 час. 1.08.2013. Согласно пояснениям истца представитель общества «ТехПромСтрой» прибыл к заказчику в назначенное время и дату для сдачи работ, однако ответчик не явился на приемку работ. Истцом представлены в материалы дела заявление начальнику Отделения полиции № 1 МО МВД России «Богучанский» о привлечении руководства общества «Организатор строительства Богучанского алюминиевого завода», препятствовавшего сдаче фактически выполненных объемов работ и вывозу принадлежащего обществу «ТехПромСтрой» имущества с территории строительной площадки Богучанского алюминиевого завода, к ответственности; объяснение директора общества «ТехПромСтрой» Анисимова Р.Э., принятое оперативным дежурным Отделения полиции № 1 МО МВД России «Богучанский», в котором Анисимов Р.Э. сообщил о том, что ответчик не допустил представителей истца на строительную площадку.

Письмом от 24.07.2013, полученным обществом «Организатор строительства Богучанского алюминиевого завода» 5.08.2013 согласно штампу входящей корреспонденции, подрядчик просил заказчика обеспечить принятие выполненных работ 1.08.2013 в 10 час.

Письмом от 25.07.2013 № 140, полученным обществом «Организатор строительства Богучанского алюминиевого завода» 4.08.2013 согласно уведомлению о вручении почтового отправления, подрядчик предложил заказчику принять работы путем подписания указанных в качестве приложения к письму актов о приемке выполненных работ от 20.07.2013 № 1, 2. Помимо актов о приемке выполненных работ подрядчиком в адрес заказчика указанным письмом направлены акт на лимитированные затраты, прочие и непредвиденные № 6