Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 29.07.2014 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

30 июля 2014 года

Дело №

г. Красноярск

А33-15101/2013

Резолютивная часть постановления объявлена  «23» июля  2014 года.

Полный текст постановления изготовлен          «30» июля  2014 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Радзиховской В.В.,

судей: Бутиной И.Н., Петровской О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Грищенко Ю.А.,

при участии:

от представителя акционеров открытого акционерного общества «Водмонтаж»  Горшкова Владимира Ильича (на основании протокола № 1 от 06.06.2014 внеочередного собрания акционеров) (далее по тексту Горшков В.И.) - Шапка Т.И. - представителя по доверенности 24 АА 1257634 от 16.05.2014,

от конкурсного кредитора - общества с ограниченной ответственностью «Паритет»-  Ротенберг Л.А. - представителя по доверенности от 11.03.2014,

от конкурсного управляющего открытого акционерного общества «Водмонтаж» Балашко  Людмилы Викторовны-  Каданова А.И. - представителя по доверенности 24 АА 1257827 от 11.06.2014,

от общества с ограниченной ответственностью «Жилсервис» - Сайгашкина Е.А. - представителя по доверенности № 14 от 21.01.2013,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу представителя акционеров открытого акционерного общества «Водмонтаж» Горшкова Владимира Ильича

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от 15 мая 2014 года по делу № А33-15101/2013, принятое судьей Дорониной Н.В.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Жилсервис» (ОГРН 1032400566373, ИНН 2404005488, далее – заявитель) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) открытого акционерного общества «Водмонтаж» (ОГРН1022400558322, ИНН 2404001317, далее – должник).

Определением от 02.10.2013 заявление принято к производству арбитражного суда.

Определением арбитражного суда от 12.11.2013 заявление общества с ограниченной ответственностью «Жилсервис» о признании банкротом открытого акционерного общества «Водмонтаж» признано обоснованным, в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утверждена Балашко Людмила Викторовна.

Определением от 08.05.2014 произведена замена заявителя по делу о банкротстве на ООО «Паритет».

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете «Коммерсантъ» №216 от 23.11.2013, стр. 56.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 15.05.2014  признано открытое акционерное общество "Водмонтаж"  банкротом и открыто в отношении него конкурсное производство сроком на пять месяцев до 07.10.2014. Утверждена конкурсным управляющим должника – Балашко Людмилу Викторовну, члена некоммерческого партнерства «Межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих «Содействие», (ИНН 190101269752, регистрационный номер в сводном государственном реестре арбитражных управляющих 9211 от 01.12.2008, адрес для корреспонденции: 655016, респ. Хакасия, г.Абакан, пр. Дружбы Народов, 7-16). Суд обязал руководителя должника в течение трёх дней с даты утверждения конкурсного управляющего обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему. Доказательства передачи представить суду до 25 мая 2014 года.

Не согласившись с данным судебным актом, должник  обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт.

Заявитель  жалобы  полагает, что суд первой  инстанции не  дал должной оценки   анализу   финансового   состояния должника   на  предмет   соответствия   его  требованиям   правил,   не  проверил   довод  должника   о  том, что  финансовый   анализ  не  отражает   реального   положения   должника; Каданов А.И., представляющий интересы временного  управляющего, действовал  по  доверенности  неоформленной   надлежащим  образом;  судом  не  учтен  отчет  №827 ООО «Аудит-Стандарт», согласно  которому  рыночная  стоимость   недвижимого  имущества  составляет  44450 тысяч  рублей;   факт  наличия  имущества  у должника проигнорирован  судом.

Определением Третьегоарбитаржного апелялционного суда от 23.06.2014 апелялционная жалоба принята к производству, ее  рассмотрение назначено на 23.07.2014.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель заявителя  поддержал доводы, изложенные в  жалобе.

Представители конкурсного управляющего  и  ООО «Паритет»  в судебном заседании представили отзывы на апелляционную жалобу, согласно которым  считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства:

16.11.1998 Администрацией Березовского района Красноярского края в результате реорганизации в Единый государственный реестр юридических лиц внесены сведения о юридическом лице - открытом акционерном обществе «Водмонтаж»; присвоен ОГРН 1022400558322, ИНН 2404001317.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете «Коммерсантъ» №216 от 23.11.2013, стр. 56.

Сформирован реестр требований кредиторов. По состоянию на 07.05.2014 в третью очередь реестра требований кредиторов должника включены требования кредиторов третьей очереди с общей суммой требований в размере 22490272 рубля 77 копеек основного долга, в том числе 12102789 рублей 18 копеек – ООО «Паритет» (преемник ООО «Жилсервис»), 10387483 рубля 59 копеек – ООО «СтройБизнесАльянс»

Согласно реестру требований кредиторов, представленному в материалы дела, на дату судебного заседания погашение требований кредитора не произведено. Доказательства погашения задолженности должником не представлены.

Из анализа финансового состояния должника, проведенного временным управляющим (с учетом возражений должника), следует, что предприятие не способно покрыть все долги дебиторской задолженностью, собственными средствами, что является признаком неплатежеспособности. Отражение неподтвержденных документально данных в статьях балансов, сокрытие реальной кредиторской задолженности свидетельствует о неудовлетворительном финансовом состоянии предприятия; баланс предприятия и его активы следует признать неликвидными; на конец анализируемого периода предприятие неустойчиво в финансовом отношении, причем его положение ухудшается в динамике; предприятие неплатежеспособно, вероятность наступления банкротства у предприятия реальна; у предприятия отсутствует реальная возможность восстановить свою платежеспособность, следовательно, следует признать введение на предприятии процедуры конкурсного производства сроком на 6 месяцев; имущества должника достаточно для покрытия расходов на проведение процедур банкротства и конкурсного производства.

Как следует финансового анализа, по состоянию на 31.12.2013 активы должника учтены в размере: внеоборотные активы 1776 тыс. рублей (основные средства), оборотные активы в размере 12479 тыс.  рублей (974 тыс.  рублей – запасы, 7251 тыс. рублей – дебиторская задолженность, 4254 тыс. рублей – денежные средства и краткосрочные финансовые вложения).

04.03.2014 в первом собрании кредиторов принимал участие кредитор ООО «Жилсервис», включенный в реестр требований кредиторов на дату проведения первого собрания кредиторов на сумму 12102789 рублей 18  копеек (определение от 12.11.2013 на сумму 3195997 рублей 42 копейки основного долга и от 06.03.2014 (резолютивная часть определения от 28.02.2014) на сумму 8906791 рубль 76 копеек).

На первом собрании кредиторов конкурсным кредитором приняты следующие решения:

1) обратиться в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом, открытии в отношении него конкурсного производства (100%);

2) определить кандидатуру арбитражного управляющего Балашко Людмилы Викторовны, члена НП «Межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих «Содействие», для утверждения в качестве конкурсного управляющего должника (100%);

3) избрать представителем собрания кредиторов Ротенберг Лианну Александровну (660018, г. Красноярск, ул. Толстого, д.17, кв.169) (100%).

Должник представил отзыв на финансовый анализ, проведенный временным управляющим, обоснованный тем, что временным управляющим не учтена часть активов должника, в обоснование чего представлены: свидетельства о праве собственности на недвижимое имущество – нежилые здания в п. Березовка, ул. Юности 11б №170, 168, 171, 167,169, от 30.11.1995 (собственник недвижимости АООТ «Водмонтаж», преемником которого является должник), отчет о рыночной оценке №827 объекта, расположенного в п. Березовка ул.Юности, 11б, бухгалтерский баланс за 2013 год (составлен 27.03.2014), сведения о наличии денежных средств на депозитных счетах в банке (депозитные договоры от 23.04.2014, от 09.04.2014), заявки на предоставление кредита, документы в обоснование дебиторской задолженности на сумму 50 241 700 рублей 32 копейки, из которых задолженность ООО «Жилсервис» - 31521759 рублей 24 копейки (из них взыскано решениями арбитражного суда по делам №А33-10469/2013, А33-8337/2013 всего на 3483745 рублей 28 копеек), представлены акты сверок, оборотно-сальдовые ведомости. По мнению должника отчет Аудиторской компании ООО «Флагман-Аудит» о проведении ревизии финансово-хозяйственных операций ОАО «Водмонтаж», выполненный 29.04.2014, подтверждает достоверность бухгалтерской отчетности за 2013 год.

Как следует из отзыва должника:

- в соответствии с проведенной аудиторской проверкой предприятие является финансово состоятельным;

- в финансовом анализе должника, проведенном временным управляющим, не учтены данные на зарегистрированные права на недвижимое имущество. Согласно отчету №827 об оценки рыночной стоимости объекта оценки от 26.04.2014 результаты оценки составляют 44450398 рублей, а также на земельный участок стоимостью 11951,28 тыс. рублей;

- согласно отчета аудиторской проверки о проведении ревизии финансово-хозяйственных операций от 29.04.2014 дебиторская задолженность, отраженная в бухгалтерском балансе в размере 50240 тыс. рублей является достоверной;

- в анализе финансового положения должника не учтено, что кредитор – заявитель по делу банкротстве является основным дебитором должника в сумме 31522 тыс. рублей.

Должником заявлено ходатайство о введении в отношении должника процедуры финансового оздоровления, в качестве обеспечения представлено письмо №104 от 20.04.2014, анкета – заявление о предоставлении должнику кредитного продукта в размере 10 000 000 руб.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Согласно пункту 1 статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом.

Согласно пункту 1 статьи 53 Закона о банкротстве решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 настоящего Федерального закона, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве.

Основания для признания юридического лица банкротом установлены пунктом 2 статьи 3 Закона о банкротстве. Основанием для признания юридического лица банкротом является его неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

На основании пункта 2 статьи 6 Закона о банкротстве производство по делу о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее ста тысяч рублей, к должнику - гражданину - не менее десяти тысяч рублей, а также имеются признаки банкротства, установленные ст. 3 настоящего Закона.

Из отчета временного управляющего, финансового анализа и документов, представленных в материалы дела, следует, что обязательства должником не исполнены свыше трех месяцев с момента наступления срока их исполнения, сумма кредиторской задолженности составляет 12102789 рублей 18 копеек, что в соответствии с положениями статей 3, 6 Закона о банкротстве является основанием для признания общества  с ограниченной  ответственностью «Жилсервис» банкротом.

Задолженность перед кредиторами не погашена, отсутствует возможность восстановить платежеспособность должника. Доказательств иного в материалы дела не представлено.

Учитывая  изложенное   суд  первой инстанции   сделал  правомерный  вывод  о  наличии   у  общества  признаков банкротства, предусмотренных Законом  о  банкротстве, исходя из анализа финансового состояния должника и позиции кредиторов, в связи с чем при отсутствии доказательств возможности восстановления его платежеспособности, и  об обоснованности заявления о признании общества несостоятельным (банкротом).

Пунктом 1 статьи 73 Закон о банкротстве предусмотрено, что к компетенции первого собрания кредиторов относится, в том числе принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

В силу пункта 1 статьи 75 Закон о банкротстве по окончании процедуры наблюдения арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 124 Закона о банкротстве принятие арбитражным судом решения о признании должника банкротом влечет за собой открытие конкурсного производства. Конкурсное производство вводится на срок до шести месяцев.

Из материалов дела следует и  судом  первой  инстанции  установлено, что первое собрание кредиторов приняло решение об обращении с ходатайством в арбитражный суд об открытии конкурсного