Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 06.04.2014 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

07 апреля 2014 года

Дело №

г. Красноярск

А33-9891/2013к1

Резолютивная часть постановления объявлена «31» марта  2014 года.

Полный текст постановления изготовлен          «07» апреля  2014года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  - Бабенко А.Н.

судей: Магда О.В., Радзиховской В.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Грищенко Ю.А.

при участии:

от Управления Федеральной налоговой службы по Красноярскому краю: Ачкасова Л.С., представитель по доверенности № 131 от 24.09.2013,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу единственного участника ООО «Красноярское торговое агентство» Кадулина В.А. на определение Арбитражного суда Красноярского края

от «05» декабря 2014 года по делу № А33-9891/2013к1, принятое судьей Ерохиной О.В.

установил:

Федеральная налоговая служба России (далее по тексту – заявитель, уполномоченный орган) обратилась в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о признании ликвидируемого должника общества с ограниченной ответственностью «Красноярское торговое агентство» (далее – ООО «Красноярское торговое агентство») (ИНН 2466129490, ОГРН 1052466055960)  банкротом.

Определением от 17.06.2013 заявление принято к производству суда, назначено судебное заседание. Определением от 05.09.2013 заявление Федеральной налоговой службы России признано обоснованным, в отношении должника введена процедура наблюдения. Временным управляющим утвержден Каюмов Денис Идрисович (далее – Каюмов Д.И.).

14.06.2013 в арбитражный суд поступило заявление открытого акционерного общества «Сбербанк России» (далее – кредитор, ОАО «Сбербанк России») о признании ООО «Красноярское торговое агентство» банкротом, включении в реестр требований кредиторов.

Определением от 05.12.2013 включено  в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «Красноярское торговое агентство» требование ОАО  «Сбербанк России»:

- по кредитному договору № 7413 об открытии возобновляемой кредитной линии от 30.01.2012 в размере 11 699 212 рублей 28 копеек, в том числе 10 097 331 рубль 95 копеек основного долга, 531 368 рублей 86 копеек  процентов за пользование кредитом, 20 944 рубля 64 копейки  платы за обслуживание кредита, 1 049 566 рублей 83 копейки  неустойки;

- по кредитному договору № 7011 об открытии возобновляемой кредитной линии от 23.08.2011 в размере 23 092 054 рубля 98 копеек, в том числе 19 998 884 рубля 83 копейки  основного долга, 923 718 рублей 99 копеек  процентов за пользование кредитом, 40 161 рубль 67 копеек  платы за обслуживание кредита, 2 129 289 рублей  49 копеек неустойки – как требование, обеспеченное залогом имущества должника по договору ипотеки № 182 от 23.08.2011: нежилым помещением № 127, общей площадью 515,60 кв.м, расположенное по адресу: г.Красноярск, ул. Толстого, дом 17.

Не согласившись с принятым судебным актом, единственный участник ООО «Красноярское торговое агентство»  Кадулин В.А. обратился  с апелляционной   жалобой  в Третий арбитражный апелляционный суд, просит отменить  обжалуемое определение, в обоснование доводов, изложенных в апелляционной  жалобе, указал следующее:

- поскольку Кадулин В.А., как единственный участник должника, является участником арбитражного процесса в деле о банкротстве ООО «Красноярское торговое агентство», а о рассмотрении требований ОАО «Сбербанк России» в известность поставлен не был (ни заявление ОАО «Сбербанк России», ни определения суда о рассмотрении дела № АЗЗ-9891/2013 к1 в адрес Кадулина  В.А. не направлялись), принятое арбитражным судом Красноярского края решение подлежит отмене, как принятое с нарушением норм процессуального права;

-  в обеспечение исполнения обязательств ООО «МТК-Сервис» по кредитному договору № 7011 от 23.08.2011г., между Кадулиным В.А. и ОАО «Сбербанк России» был заключен договор поручительства №7011-П1 от 23.08.2011г., согласно которого Кадулин В.А. взял на себя обязательства отвечать перед ОАО «Сбербанк России» за исполнение ООО «МТК-Сервис» всех обязательств по указанному договору кредитной линии. По кредитному договору № 7413 от 30.01.2012г. Кадулин В.А. так же выступил поручителем, что подтверждается договором поручительства № 7413-П/1 от 30.01.2012г. Решением Октябрьского районного суда г. Красноярска от 06.03.2013г. (дело № 2-316/2013) с Кадулина В.А. и Натекиной О.В., в солидарном порядке, в пользу ОАО «Сбербанк России» была взыскана задолженность по кредитному договору № 7011 от 23.08.2011г. по основному долгу в сумме 19 998 884 рублей 83 копейки, проценты в сумме 835 745 рублей 75 копеек, неустойки в размере 25 598 рублей 13 копеек, плату за обслуживание кредита 36 336 рублей 75 копеек (всего 20 896 865 рублей 46 копеек) и по кредитному договору № 7413 от 30.01.2012г. по основному долгу в сумме 10 500 000 рублей, проценты в сумме 480 762 рублей 30 копеек, неустойка в размере 26 854 рублей 19 копеек, плата за обслуживание кредита 18 936 рублей 44 копейки. Исполняя решение Октябрьского районного суда г. Красноярска от 06.03.2013г. (дело № 2-316/2013) Кадулин В.А. перечислил ОАО «Сбербанк России» сумму в размере 1000 рублей в счет погашения задолженности по кредитному договору № 7011 от 23.08.2011г., что подтверждается приходным кассовым ордером. Кроме того, в ходе исполнительных действий, проводимых в рамках исполнительного производства № 32432/13/14/24 от 26.07.2013г., возбужденного на основании исполнительного листа ВС № 027024701 от 11.07.2013г., выданного Октябрьским районным судом г. Красноярска по делу № 2-316/2013, с расчетного счета Кадулина В.А. судебным приставом-исполнителем было взыскано 342 668 рублей 05 копеек. Указанная сумма была перечислена судебным приставом-исполнителем ОАО «Сбербанк России» в счет погашения задолженности по кредитному договору № 7413 от 30.01.2012г., что подтверждается платежным поручением № 7420480 от 28.08.2013г. и постановлением судебного пристава-исполнителя от 26.08.2013г. Таким образом, по состоянию в декабре 2013г. Кадулин В.А., как поручитель, выплатил ОАО «Сбербанк России» 343 668 рублей 05 копеек. Вместе с тем, ОАО «Сбербанк России», действуя недобросовестно, скрыл от арбитражного суда факт частичной оплаты  Кадулиным В.А. (как одним из поручителей) задолженности ООО «МТК-Сервис» должника по указанным кредитным договорам.

 Определением Третьего арбитражного апелляционного суда апелляционная жалоба принята к производству, рассмотрение апелляционной жалобы назначено на  31.03.2014.

 От иных лиц, участвующих в деле, в материалы дела отзывы не поступали.

 Надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы иные лица, участвующие в деле, своих представителей в судебное заседание не направили, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, на основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

   Судом апелляционной инстанции установлено, что к апелляционной жалобе приложены дополнительные документы, а именно: копия приходного кассового ордера № 42, копия платежного поручения  № 7420480 от 28.08.2013, копия  постановления о возбуждении исполнительного производства от 26.07.2013.

Статья 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации устанавливает пределы рассмотрения дела арбитражным судом апелляционной инстанции, согласно которым при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело. Частью 2 названной нормы Кодекса предусмотрено, что дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными.

Судом апелляционной инстанции  установлено, что  к апелляционной жалобе приложены дополнительные документы, вместе с тем, соответствующего ходатайства о приобщении указанных документов заявлено не было. При таких обстоятельствах, у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для приобщения вышеуказанных дополнительных документов в материалы дела.

В судебном заседании представитель уполномоченного органа письменный отзыв в материалы дела не представил, против доводов, изложенных в апелляционной, жалобе возразил. Согласен с решением суда первой инстанции. Просит определение Арбитражного суда Красноярского края от 05 декабря 2014 года по делу №  А33-9891/2013к1 оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

При повторном рассмотрении настоящего дела арбитражным апелляционным судом установлены следующие обстоятельства следующие обстоятельства, имеющие значение для дела.

Из материалов дела следует, что между ОАО «Сбербанк России» и ООО «МТК-Сервис» имелись отношения, основанные на кредитных договорах № 7011 об открытии возобновляемой кредитной линии от 30.01.2012, № 7011 об открытии возобновляемой кредитной линии от 23.08.2011.

1. Согласно условиям договора № 7011 об открытии возобновляемой кредитной линии от 23.08.2011 с учетом дополнительного соглашения № 1 от 26.12.2011 ОАО  «Сбербанк России» (Банк) обязался открыть ООО «МТК-Сервис» (Заемщик) невозобновляемую кредитную линию для приобретения векселей ОАО «Сбербанк России» с целью расчетов по договору поставки № 01/102/2011 от 01.12.2011, заключенному с ООО «ЛесТранс», дополнительному соглашению № 1 к нему от 05.12.2011 для приобретения движимого и недвижимого имущества и нематериальных активов, пополнения оборотных средств на срок по 20.02.2013 с лимитом 20 000 000 рублей  в период с 23.08.2011 по 20.08.2012. После 20.08.2012 сумма лимита должна быть уменьшена в соответствии с графиком указанным в пункте 1.1. договора № 7011 об открытии возобновляемой кредитной линии от 23.08.2011. В свою очередь Заемщик обязался возвратить кредитору полученный кредит и уплатить проценты за пользование кредитом и иные платежи в размере, в сроки и на условиях договора № 7011 об открытии возобновляемой кредитной линии от 23.08.2011.

В соответствии с п.4 договора № 7011 об открытии возобновляемой кредитной линии от 23.08.2011 заемщик обязался уплачивать Банку проценты за пользование кредитом на следующих условиях:

- за период с даты выдачи кредита по 20.10.2011 (включительно) – по ставке 11,5% годовых;

- с 21.10.2011 по дату полного погашения кредита по переменной процентной ставке в зависимости от доли кредитовых оборотов по счету, указанному в приложении № 1 к договору № 7011 об открытии возобновляемой кредитной линии от 23.08.2011, открытому Заемщиком у кредитора за истекший расчетный период в следующих размерах: доля кредитовых оборотов, проценты на период с 21.10.2011 по 20.02.2013 свыше 75% (включительно) – процентная ставка 11,5%, до 75% (невключительно) – процентная ставка 13,5%.

В соответствии с условиями договора Банк перечислил денежные средства на расчетный счет должника, что подтверждается платежными поручениями: №6387 от 07.09.2011 на сумму 6 783 379 рублей 52 копейки., № 6378 от 07.09.2011 на сумму 100 700 рублей, № 6396 от 08.09.2011 на сумму 100 000 рублей, № 6511 от 20.09.2011 на сумму 1 600 000 рублей, № 6505 от 20.09.2011 на сумму 951 966 рублей 36 копеек, № 6517 от 21.09.2011 на сумму 460 000 рублей, № 6524 от 22.09.2011 на сумму 200 000 рублей, № 6548 от 23.09.2011 на сумму 1 090 000 рублей, № 6549 от 23.09.2011 на сумму 100 000 рублей, № 6599 от 28.09.2011 на сумму 620 000 рублей, № 6649 от 03.10.2011 на сумму 350 000 рублей, №710 от 04.10.2011 на сумму 490 000 рублей, № 415 от 17.10.2011 на сумму 243 000 рублей, № 427 от 27.10.2011 на сумму 1 493 500 рублей, № 403 от 15.11.2011 на сумму 1 299 475 рублей 84 копейки, № 580 от 17.11.2011 на сумму 94 995 рублей 16 копеек., № 322 от 29.11.2011 на сумму 1 500 000 рублей, № 536 от 14.12.2011 на сумму 1 060 000 рублей, № 156 от 19.12.2011 на сумму 1 205 260 рублей, № 691 от 19.12.2011 на сумму 148 071 рубль 05 копеек, № 411 от 21.12.2011 на сумму 108 536 рублей  90 копеек. Всего на общую сумму 19 998 884 рубля 83 копейки.

В случае просрочки в оплате задолженности, п.11.2 кредитного договора предусматривает начисление неустойки в размере увеличенного в 2 раза максимального размера процентной ставки, указанной в пункте 4.1. договора № 7011 об открытии возобновляемой кредитной линии от 23.08.2011, в процентах годовых, начисляемой на сумму просроченного платежа за каждый день просрочки в период с даты возникновения просроченной задолженности (не включая эту дату) по дату полного погашения просроченной задолженности (включительно).

Так же пунктами 4.4, 4,5 кредитного договора установлены платы, взимаемые с заемщика в следующих размерах:

- плата за пользование лимитом кредитной линии в размере 2% годовых от свободного остатка лимита, рассчитанного в соответствии с пунктом 3.1 договора. Данная плата уплачивается в даты и за период, установленный для уплаты процентов за пользование кредитом.

- плата за обслуживание кредита в размере 0,5% годовых от суммы фактической ссудной задолженности по кредиту. Данная плата уплачивается в порядке, в даты и за период, установленный для уплаты процентов за пользование кредитом.

По состоянию на 27.12.2012 за должником числится задолженность по кредитному договору № 7011 от 23.08.2011 в общей сумме 23 092 54 рубля 98 копеек, в том числе 19 998 884 рубля 83 копейки – основной долг, 923 718 рублей 99 копеек – проценты за пользование ссудой, 40 161 рубль 67 копеек – начисленные платежи, 5 733 рубля 22 копейки – неустойка по внесенным платам, 2 123 556 рублей 27 копеек – пеня и штраф.

2. Согласно условиям договора № 7413 об открытии возобновляемой кредитной линии от 30.01.2012 ОАО «Сбербанк России» обязался открыть ООО «МТК-Сервис» (Заемщику) возобновляемую кредитную линию для пополнения оборотных средств, осуществления текущих расходов, формирования гарантийного взноса на участие в тендерах, на срок по 29.01.2014 с лимитом 10 500 00 рублей  в период с 30.01.2012 по 20.01.2013. С 21.01.2013 сумма лимита должна была быть уменьшена в соответствии с графиком, указанным в Приложение № 2 к договору № 7413 об открытии возобновляемой кредитной линии от 30.01.2012. В свою очередь Заемщик обязался возвратить кредитору полученный кредит и уплатить проценты за пользование кредитом и иные платежи в размере, в сроки и на условиях договора № 7413