Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 27.08.2008 по делу n А33-9436/2007. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

2.1.1. заказа № 1); второй платеж в пользу поставщика в размере 10 % от общей стоимости заказа производится не позднее 10 дней с даты подписания акта приемки оборудования по количеству мест без вскрытия тары (пункт 2.1.2. заказа № 1); оставшиеся 50 % от общей стоимости заказа выплачиваются в течении 600 дней со дня подписания сторонами акта приемки оборудования по количеству мест без вскрытия тары, посредством 20 равных частей, т.е. по 2,5 % от общей стоимости заказа ежемесячно, начиная со дня подписания сторонами акта приемки оборудования по количеству мест без вскрытия тары.

05.02.2004 между истцом и ответчиком по контракту подписано дополнительное соглашение № 1, согласно которому внесены изменения в редакцию статьи 1 заказа № 1, в связи с чем,  общая стоимость заказа в соответствии с приложением №1 «спецификацией» определена сторонами в размере 761 271,10 у.е. включая НДС. Согласно пункту 2 соглашения, оборудование поставляемое по данному заказу включает в себя аппаратные средства, запасные части и монтажные материалы, программное обеспечение на базовые услуги, техническую и иную документацию автоматической цифровой коммутационной системы С&С08.

10.09.2004 между сторонами по контракту подписано дополнительное соглашение № 2, согласно которому внесены изменения в редакцию статьи 1 заказа № 1, в связи  с чем,  общая стоимость заказа, в соответствии с приложением № 1 «спецификация», включая 18 % НДС, определена в размере 756 646,76 у.е.

Кроме того, 17.09.2003 между сторонами по контракту подписан заказ № 2, стоимость которого согласно статье 1 составила 45 936 у.е. с учетом НДС. Оборудование, поставляемое в соответствии с данным заказом, включает в себя аппаратные средства, программное обеспечение, техническую документацию и ЗИП, оборудования оптической передачи SDN серии OptiX 2500+ производства Huawei Technologies Co., Ltd. (пункт 2 заказа). Разделом 2 определены условия оплаты заказа № 2, согласно которому первый платеж в пользу поставщика в размере 100 % от общей стоимости заказа производится заказчиком не позднее 30 дней после вступления в силу заказа. Пунктом 3.1. заказа № 2 установлено, что заказ вступает в силу с момента его подписания. Из пункта 4.1. заказа № 2 следует, что поставщик поставляет заказчику изделия, перечисленные в приложении № 1 к заказу «спецификация» в течении 120 дней после вступления заказа в силу. Перечень подлежащего поставки оборудования по заказу № 2 определен в приложении № 1 к нему.

05.02.2004 между истцом и ответчиком подписано дополнительное соглашение № 2, изменяющее редакцию статьи 1 заказа № 2, согласно которому общая стоимость заказа в соответствии с приложением № 1, включая НДС, определена в размере 45170 у.е.

Сторонам по рамочному контракту подписано также дополнительное соглашение № 3 , изменяющее редакцию самого контракта в части главы 11, п.3.3., 10.10., 12,5., приложения № 1 и приложения № 4 к контракту.

Платежным поручением № 463 от 10.10.2003 ответчик перечислил истцу 1 388 874 руб. 96 коп., что с учетом установленного Центральным Банком Российской Федерации на 10 октября 2003 года курса доллара США равным 30 руб. 23 коп., составило 45943 долларов США 60 центов.

Платежным поручением № 464 от 10.10.2003 ответчик перечислил истцу 9 362 860 руб. 35 коп., что с учетом установленного Центральным Банком Российской Федерации на 10 октября 2003 года курса доллара США равным 30 руб. 23 коп., составило 309 720 долларов США 82 центов.

09.03.2004 сторонами составлен акт приемки оборудования по количеству мест без вскрытия тары, которым подтвержден факт поставки ответчику оборудования С&С08 в составе 24 мест в соответствии с заказом № 2. Стоимость оборудования, согласно акту, составляет 45 170,40 у.е. с НДС, согласно накладной № 032-04 от 20.02.2004.

Кроме того, 09.03.2004 сторонами составлен акт приемки оборудования по количеству мест без вскрытия тары, согласно которому сторонами подтвержден факт поставки ответчику оборудования С&С08 в составе 154 мест в соответствии с заказом № 1. Согласно акту стоимость оборудования составляет 712 052, 12 у.е. с НДС, в соответствии с  накладной № 031-04 от 20.02.2004.

06.07.2004 сторонами составлен акт приемки оборудования, согласно которому стороны определили, что поставщик в соответствии с заказом № 1 передал, а заказчик принял оборудование сети С&С08 в составе 154 мест в соответствии с накладной № 031-04 от 20.02.2004, оборудование соответствует приложению № 1 «спецификация».

07.07.2004 представителями поставщика и заказчика проведены приемосдаточные испытания коммутационной системы С&С08, о чем составлен соответствующий протокол. По результатам испытания представителями сделан вывод о признании коммутационной системы пригодной к эксплуатации.

02.08.2004 сторонами составлен акт приемки работ и услуг, согласно которому сторонами констатирован факт выполнения поставщиком работ в соответствии с условиями контракта от 17.09.2003 заказ № 1 в полном объеме. Результаты приемосдаточных испытаний оборудования С&С08, проведенных поставщиком и заказчиком отмечены как положительные. Оборудование принято в эксплуатацию. Стоимость выполненных работ составляет 39 874,64 у.е. с НДС. Консультационные услуги специалистов заказчика предусмотренные контрактом заказ № 1 оказаны в полном объеме и соответствуют требованиям контракта. Стоимость услуг определена в размере  4720,00 у.е. с НДС.

Платежным поручением № 656 от 12.10.2005 ответчик перечислил истцу 498 239 руб., что с учетом установленного Центральным Банком Российской Федерации на 12 октября 2005 года курса доллара в размере 28 руб. 55 коп. за 1 доллар США составило 17 451 долларов США 46 центов.

Платежным поручением № 883 от 21.12.2005 ответчик перечислил истцу 501 635 руб. 75 коп., что с учетом установленного Центральным Банком Российской Федерации на 21 декабря 2005 курса доллара в размере 28 руб. 66 коп. за 1 доллар США составило 17503 долларов США.

С учетом указанных выше платежей и отсутствия ссылок плательщика на определенный заказ, по которому производилась оплата, между истцом и ответчиком составлен акт сверки произведенных на 31.12.2005 расчетов, согласно которому определена задолженность ответчика в размере 411 263, 90 долларов США.

10.05.2006 ответчик обратился к истцу с письмом № 270 в котором предложил рассмотреть возможность изменения срока платежа по контракту до 21.12.2006.

26.05.2006 сторонами по рамочному контракту подписано дополнительное соглашение № 4 согласно которому, изменены пункт 2.1.3. статьи 2 заказа №1 контракта «Условия оплаты» и определено, что оставшиеся 411 263,90 долларов США выплачиваются в срок до 31.12.2006. В статью 2 заказа № 1 внесен  пункт 2.2. в следующей редакции: в случае нарушения заказчиком сроков платежей по настоящему заказу, заказчик единовременно, но не позднее 10 дней со дня нарушения, выплачивает поставщику штраф в размере 25 % от общей стоимости заказа, что составляет сумму в размере 189 161, 69 долларов США.

Письмом от 20.12.2006 № 551 истец предупредил ответчика о погашении задолженности, определенной в дополнительном соглашении № 4 от 26.05.2006.

Письмом  от 14.01.2007 №7 ответчик обратился к истцу с просьбой предоставить очередную рассрочку в погашении задолженности до 01.07.2007.

Указывая на факт неисполнения ответчиком обязательств по оплате поставленного оборудования в соответствии со сроком определенным дополнительным соглашением № 4, истец обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с ответчика 600 425, 59 долларов США, в том числе: задолженность по первому заказу в сумме 411 263, 9 долларов США и 189 161, 69 долларов США штрафа за несвоевременную оплату по контракту.

Ответчик, предъявляя встречный иск о взыскании 10 362 735 руб. 10 коп., в обоснование своих требований указал, что поставленное истцом оборудование, в том числе, система СОРМ не была введена в эксплуатацию, поскольку при вводе ее в эксплуатацию были установлены ошибки в работе коммутационного оборудования. По мнению ответчика, истцом не устранен недостаток оборудования, заключающийся в том, что не происходит автоматического перехода на резервный центральный процессор. Ответчик также полагает, что истец уклонился от подписания заказов в установленные сроки в соответствии с условиями рамочного контракта, и заявил ответчику об отказе от исполнения названного контракта. Правовым основанием заявленных требований ответчик указывает статьи 8, 12, 307, 309, 310, 401, 475, 506, 518 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, одной из задач судопроизводства в арбитражных судах является защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов лиц, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность.

Как следует из статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, правом  на обращение в арбитражный суд обладает любое заинтересованное  лицо, права которого нарушены или оспариваются.

В соответствии со статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, в том числе из договоров и иных сделок.

В соответствии со статьей 307 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т. п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

В качестве оснований возникновения обязательств статья 307 Гражданского кодекса Российской Федерации называет договоры и сделки.

Статья 309 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает, что обязательства должны исполняться в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона.

В соответствии с пунктом 3 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

Как следует из материалов дела, спорящие стороны подписали рамочный контракт № BHW 000643-030914-0А, который в силу установленных в нем сторонами условий, позволяет отнести данный договор к правовой категории смешанных договоров, сочетающих в себе элементы нескольких видов гражданско-правовых обязательств: поставки, подряда и возмездного оказания услуг.

Поскольку в рамках настоящего спора, истцом заявлены требования о взыскании денежных средств за поставленное оборудование, разрешая спор по существу, в части поставки, приемки, оплаты обусловленного контрактом оборудования, суд первой инстанции правомерно руководствовался нормами права, регулирующими обязательства, связанные с поставкой и куплей-продажей товара.

В силу статьи 506 Гражданского кодекса Российской Федерации, по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Судом первой инстанции установлено, и материалами дела подтверждается, что в рамках исполнения контракта № BHW 000643-030914-ОА от 17.09.2003, сторонами подписаны два заказа № 1 и № 2.

Согласно заказу № 1 от 17.09.2003 с учетом последующих изменений, истец обязался поставить ответчику оборудование, стоимостью 756 646,76 у.е. с учетом НДС, в соответствии с приложением №1 «спецификацией», включающее: аппаратные  средства,  запасные  части  и  монтажные  материалы,  программное обеспечение на базовые услуги, техническую и иную документацию автоматической цифровой коммутационной системы С&С08.

В соответствии с частью 1 статьи 224 Гражданского кодекса Российской Федерации    передачей признается вручение вещи приобретателю, а равно сдача перевозчику для отправки приобретателю или сдача в организацию связи для пересылки приобретателю вещей, отчужденных без обязательства доставки. Вещь считается врученной приобретателю с момента ее фактического поступления во владение приобретателя или указанного им лица.

Факт поставки ответчику оборудования С&С08 в составе 154 мест на сумму 712 052, 12 у.е. с НДС в соответствии с заказом № 1 подтвержден актом приемки оборудования по количеству мест без вскрытия тары, подписанным 09.03.2004 истцом и ответчиком без возражений, накладной № 031-04 от 20.02.2004, актом приемки оборудования от 06.07.2004, протоколом от 07.07.2004 о проведении приемосдаточных испытаний коммутационной системы С&С08. По результатам испытания представителями сторон сделан вывод о признании коммутационной системы пригодной к эксплуатации.

Актом приемки работ и услуг от 02.08.2004 подтверждено выполнение поставщиком работ в соответствии с условиями контракта от 17.09.2003 (заказ №1) в полном объеме, отмечены положительные результаты приемосдаточных испытаний оборудования С&С08, оборудование принято в эксплуатацию.

Статьей 516 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрена обязанность покупателя оплатить поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки. Если соглашением сторон порядок и форма расчетов не определены, то расчеты осуществляются платежными поручениями.

В соответствии с частью 5 статьи 454 Гражданского  кодекса Российской Федерации  к отдельным видам договора купли-продажи (розничная купля-продажа, поставка товаров, поставка товаров для государственных нужд, контрактация, энергоснабжение, продажа недвижимости, продажа предприятия) положения, предусмотренные настоящим параграфом, применяются, если иное не предусмотрено правилами настоящего Кодекса об этих видах договоров.

Согласно статье 486 Гражданского  кодекса Российской Федерации покупатель обязан оплатить товар непосредственно до или после передачи ему продавцом товара, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другим законом, иными правовыми актами или договором купли-продажи и не вытекает из существа обязательства. Если покупатель своевременно не оплачивает переданный в соответствии с договором купли-продажи товар, продавец вправе потребовать оплаты товара и уплаты процентов в соответствии со статьей 395 настоящего Кодекса.

В соответствии с пунктом 2 статьи