Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 27.08.2008 по делу n А33-9436/2007. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«22» августа 2008 года

Дело №

А33-9436/2007-03АП-1902/2008

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «19» августа 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен          «22» августа 2008 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Радзиховской В.В.,

судей: Магда О.В., Хасановой И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шкреба К.В.,

при участии:

от ООО «ХУАВЭЙ-УФА» - Искандарова Р.Т., представителя по доверенности от  20.06.2008,

от ЗАО «Современные технологии связи» - Левицкого А.А., представителя по доверенности от  21.04.2008,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу  закрытого акционерного общества «Современные технологии связи», г. Красноярск,

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от 26 мая 2008 года по делу № А33-9436/2007, принятое судьей Лесковым Р.В.,

установил:

закрытое акционерное общество «Совместное предприятие БЭТО-ХУАВЭЙ» обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с исковым заявлением к закрытому акционерному обществу «Современные технологии связи»  о взыскании 15 569 035 руб. (600 425,59 долларов США) задолженности по Рамочному контракту на поставку, выполнение работ и оказание услуг № BHW 000643-030914-0А от 17.09.2003.

Определением от 13 августа 2007 года произведена замена истца  закрытого акционерного общества «Совместное предприятие БЭТО-ХУАВЭЙ» на его правопреемника - закрытое акционерное общество «ХУАВЭЙ-УФА»; принято встречное исковое заявление ЗАО «Современные технологии связи» для рассмотрения совмесно с первоначальным иском.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 26 мая 2008 года исковые требования удовлетворены. С ЗАО «Современные технологии связи» в пользу ЗАО «ХУАВЭЙ-УФА» взыскано 600 424,59 долларов США, в том числе 411 262 доллара США 90 центов долга, 189 161 доллар США и 69 центов штрафа, с оплатой взысканных сумм в рублях по курсу, определяемому Центральным банком Российской Федерации на день фактической их оплаты (взыскания). С ЗАО «Современные технологии связи» в пользу ЗАО «ХУАВЭЙ-УФА» взыскано 88 659 рублей 49 копеек государственной пошлины. ЗАО «ХУАВЭЙ-УФА»  из средств федерального бюджета возвращено 686 рублей 60 копеек излишне уплаченной государственной пошлины. В удовлетворении встречного иска ЗАО «Современные технологии связи» отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение от 26 мая 2008 года отменить, принять по делу новый судебный акт, мотивируя следующим:

- из письма РУ ФСБ России  по Красноярскому краю от 07.05.2005 следует, что  нарушение работоспособности СОРМ было выявлено  ФСБ России при вводе оборудования в эксплуатацию, то есть на первичном моменте приемки оборудования – до начала его эксплуатации. Наличие недостатков в оборудовании подтверждается письмом РУ ФСБ России по Красноярскому краю от 30.08.2007. Возникшие недостатки в оборудовании либо не были устранены истцом, либо проявились вновь после их устранения, вследствие чего неработоспособность (нарушение работоспособности) СОРМ также можно отнести к категории существенных недостатков;

- суд первой инстанции не дал оценки уведомлению об отказе от исполнения договора от 27.05.2005. В целях определения законности отказа от исполнения договора истцом по встречному иску было заявлено ходатайство о проведении судебной технической экспертизы,  которое необоснованно отклонено судом первой инстанции;

- правила статьи 513 Гражданского кодекса Российской Федерации не могут быть применены в данном случае, поскольку данной нормой закона определяется поведение и действия покупателя при принятии товара, в то время как статьи 475, 518 Гражданского кодекса Российской Федерации  в совокупности определяют права покупателя, в том числе и после принятия товара от поставщика (в процессе эксплуатации).

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение арбитражного суда первой инстанции  отменить.

ООО «ХУАВЭЙ-УФА», являющееся правопреемником ЗАО «ХУАВЭЙ-УФА», согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц от 17.06.2008, представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором выразило несогласие с доводами апелляционной жалобы, просит оставить в силе судебный акт, указывая на его законность и обоснованность, в связи со следующим:

- Рамочным контрактом на поставку и выполнения работ № BHW 000643-030917-ОА от 17.09.2003 (далее - контракт) и Заказом № 1 к контракту от 17.09.2003 (далее - заказ) предусмотрены различный порядок оплаты, при этом в пункте 2.2 контракта предусмотрена преимущественная сила заказа по отношению к контракту;

- первый авансовый платеж, предусмотренный заказом был произведен вовремя, однако, второй и последующие очередные платежи ответчиком не были перечислены; согласно заказу второй платеж в размере 75 664,6 долларов США должен был быть произведен 19.03.2004;

- истец, руководствуясь пунктом 2 статьи 328 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также пунктом 5.7.2 контракта, с 19.03.2004 был вправе приостановить исполнение встречных своих обязательств, в том числе и гарантийных, до полного исполнения ответчиком своих обязательств по оплате;

- факты направления в адрес истца уведомления об одностроннем отказе от исполнения договора от 27 мая 2005 года, а также уведомлений о неполадках в оборудовании (от 22.09.2004, 10.12.2004, 20.12.2004)  в период гарантийного срока в порядке, предусмотренном пунктом 12.8 контракта, не подтверждены материалами дела; из представленной копии уведомления от 22.09.2004  следует, что оно было направлено не истцу, а ненадлежащему лицу, не имеющему отношение к исполнению условий контракта, кроме того,  по копии невозможно установить подлинность подписи лица получившего уведомление;

- согласно письму исх.№ 270 от 10.05.2006 поставка была произведена полностью 21 апреля 2004 года, т.е. 21 апреля 2006 года истек двухлетний срок для подачи претензий по недостатку оборудования; ответчик впервые заявил о дефектах в поставленном оборудовании в письме исх. № 270 от 10 мая 2006 года, в связи с чем, ответчиком пропущен двухлетний срок для обнаружения недостатков переданного оборудования, предусмотренный пунктом 5 статьи 477 Гражданского кодекса Российской Федерации;

- представленное ответчиком письмо ФСБ РФ не может являться достаточным доказательством обнаружения дефекта в оборудовании, так как отсутствует акт, подписанный представителями обеих сторон, подтверждающий факт обнаружения дефекта, и доказательства уведомления истца о дефектах, кроме того, ФСБ не имеет соответствующей лицензии на проведение экспертизы, по установлению наличия дефектов в оборудовании;

- исходя из буквального толкования пункта 2.3 контракта, предметом контракта является не поставка оборудования, способного поддерживать 30 000 портов, а определение сроков и порядка заключений заказов к контракту на поставку оборудования, при этом, показатель 30 000 портов - это минимальный объем оборудования, который ответчик намеревался приобрести до 31.12.2005. Более того, подпись ответчика в спецификациях к заказам, в которых определяется конфигурация самого оборудования, подтверждает, что ответчик приобретал именно такое оборудование и с такими возможностями.

В судебном заседании представитель ответчика заявил ходатайство о приобщении к материалам дела копий почтовых квитанций серии 662923-79 № 00472 от 10.12.2004 и серии 662923-79 № 00474 от 27.05.2005.

На основании статьи 159 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ходатайство ответчика удовлетворено.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела арбитражным апелляционным судом установлены следующие обстоятельства.

17.09.2003 между истцом (поставщиком) и ответчиком (заказчиком) подписан рамочный контракт № BHW 000643-030914-ОА, в соответствии с главой 2 которого, предметом контракта является подготовленные к вводу в эксплуатацию сооружения связи, для чего поставщик обязуется поставить оборудование, выполнить работы и оказать услуги, а заказчик обязуется принять и оплатить их.

Пунктом 2.2. контракта определено, что контракт является базовым соглашением по поставке оборудования, выполнению работ и оказанию услуг, содержащим общие условия заказов (договоров) и определяющим порядок их заключения. Во всем, что не предусмотрено заказами, по умолчанию следует руководствоваться условиями настоящего контракта.

Конкретные заказы в рамках выполнения контракта оформляются с обязательной ссылкой на контракт и имеют порядковые номера. Условия заказов не рассматриваются отдельно от условий контракта.

Порядок согласования заказов определен в главе 6 контракта. В случае противоречия настоящего контракта условиям заказов действуют условия заказа.

В соответствии с пунктом 2.3. контракта, стороны обязались в срок не позднее «31» декабря 2005 года подписать заказы на оборудование С&С08, общей емкостью не менее 30 000 портов,  наименование и количество которого определяется и указывается заказчиком в заказах. Первые два заказа формируются исходя из следующей емкости: заказ № 1: цифровая коммутационная система С&С08 (12 976 портов), заказ № 2: оборудование синхронной цифровой иерархии SDH (семь элементов уровня STM4). Срок действия контракта истекает по выполнении сторонами своих обязательств по заказам, при этом, стоимость оборудования за порт определяется сторонами в заказе согласно следующим условиям:

- при общей емкости заказа свыше 10000 портов, 67 у. е. (определение у.е. в главе 4 контракта) включая НДС;

- при общей емкости заказа менее 10000 портов, цены на оборудование (включая НДС) устанавливаются согласно приложению №2.

В главе 2 контракта также определено, что стороны подписывают все акты, требуемые законодательством, по факту выполненных работ, оказанных услуг и переданного оборудования.

Главой 4 контракта предусмотрено, что цены по позициям и наименованиям указываются в заказе, устанавливаются в условных единицах (у.е.) и составляют цену заказа.

В соответствии с пунктом 4.2. контракта одна у.е. для целей контракта определена в сумме в рублях, эквивалентной 1 доллару США. Оплата по контракту производится в рублях по курсу Центрального Банка Российской Федерации на день списания денежных средств со счета зказчика (пункт 4.4. контракта).

Общие условия расчета за товар установлены главой 5 контракта (пункт 5.6.), согласно которой первый платеж в пользу Поставщика в размере 50 % от общей стоимости заказа, производится заказчиком не позднее 30 дней после вступления в силу заказа. Датой первого платежа является дата полной оплаты 50 % от общей стоимости заказа. Второй платеж в пользу поставщика в размере 50 % от общей стоимости заказа, производится заказчиком не позднее 10 дней после подписания сторонами «Акта приемки оборудования». Датой второго платежа является дата полной оплаты 50 % от общей стоимости заказа.

Порядок проверки поставляемого оборудования определен главой 9 контракта, в соответствии с которой, оборудование должно соответствовать спецификации, указанной в заказе, и требованиям ИЮШ.465235.001 ТУ, ИКЯН.465235.002 ТУ (пункт 9.1. контракта). Дату и порядок проведения проверки оборудования по наименованиям и количеству в рамках заказа стороны определяют совместно до начала проведения работ (пункт 9.3. контракта). По результатам указанной проверки сторонами подписывается «Акт приемки оборудования».

Главой 10 контракта стороны определили порядок монтажа, пуско-наладки и приемо-сдаточных испытаний оборудования. Согласно пункту 10.2. контракта сроки и порядок проведения работ поставщик определяет самостоятельно, кроме случаев, установленных в контракте.

В соответствии с пунктами 10.15, 10.16 контракта приемо-сдаточные испытания выполняются персоналом поставщика и заказчика с целью установления того, что работы выполнены в полном объеме и оборудование соответствует заявленным характеристикам. Приемо-сдаточные испытания проводятся в соответствии с контактом, правилами Минсвязи Российской Федерации и действующим законодательством. При успешном завершении испытаний поставщик в течении 3-х дней направляет заказчику акт приемки работ и услуг, который заказчик обязан подписать в течении 5 дней со дня получения. Датой исполнения поставщиком обязательств по выполнению работ и услуг считается дата подписания акта приемки работ и услуг. При наличии недостатков оборудовании и его частей заказчику предоставлено право направить поставщику мотивированный отказ от подписания акта (пункт 10.17 контракта).

Главой 12 контракта предусмотрены гарантийные обязательства поставщика в отношении поставленного оборудования. Срок службы предоставляемого по контракту оборудования определен в течении 20 лет с момента подписания соответствующего акта приемки работ и услуг (пункт 12.1. контракта). Срок гарантии нормальной и бесперебойной работы (гарантийного обслуживания) для оборудования в рамках конкретного заказа определен сторонами в 12 месяцев с даты подписания соответствующего акта приемки работ и услуг, но в любом случае не более 18 месяцев с даты поставки (пункт 12.3. контракта). В пункте 12.5. сторонами определены случаи, на которые обязательства по бесплатному гарантийному ремонту не распространяются. Пунктами 12.6, 12.7, 12.8, 12.9, 12.12, 12.13 определены условия при которых осуществляется гарантийное обслуживание, а также его сроки.

Главой 14 контракта определены условия ответственности сторон, участников контракта.

Пунктом 20.1. контракта сторонами определено, что выражение «в письменной форме», а равно и «Письменно» включает также телеграммы, телексы и телефаксы.

Согласно пункту 20.7 срок действия контракта истекает при полном выполнении сторонами своих обязательств. В качестве приложений к рамочному контракту сторонами определены - Инструкция по монтажу оборудования (приложение № 1), Прайс-лист запасных плат (приложение № 2), Формы документов (приложение № 3).

17.09.2003 между сторонами по контракту подписан заказ № 1, стоимость которого согласно статье 1 определена сторонами в размере 774 174 у.е. с учетом НДС.  Порядок платежей по данному заказу установлен в статье 2, в соответствии с которой  первый платеж в пользу поставщика в размере 40 % от общей стоимости заказа производится заказчиком не позднее 30 дней после вступления в силу заказа (пункт