Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 24.08.2008 по делу n А33-2922/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

18 августа 2008 года

Дело №

А33-2922/2008-03АП-2130/2008

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «15» августа 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен          «18» августа 2008 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Радзиховской В.В.,

судей:  Магда О.В., Хасановой И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шкреба К.В.,

при участии:

от истца Курбачева Н.И. – Калинина А.Г., представителя по доверенности от  10.04.2008,

от ответчика ООО «Авангард» - директора Коростелева В.А., на основании протокола общего собрания от 24.12.2007,

третьего лица - Коростелева В.А.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Авангард»

на решение Арбитражного суда  Красноярского края

от  «20» июня  2008   года по делу  №А33-2922/2008,

принятое судьей Ярош Г.В.,

установил:

Курбачев Николай Иванович обратился в Арбитражный суд Красноярского края с исковым заявлением  к обществу с ограниченной ответственностью «Авангард» о признании незаконными пунктов 1 и 2 решения общего собрания участников ООО «Авангард», оформленного протоколом от 24.12.2007.

Определением арбитражного суда от 23 апреля 2008 года к участию в деле в качестве не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора третьего лица на стороне ответчика привлечен Коростелев Владимир Анатольевич.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от  «20» июня  2008 года исковые требования Курбачева Николая Ивановича удовлетворены.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой.

Как полагает заявитель апелляционной жалобы, решение арбитражного суда первой инстанции является незаконным, поскольку судом не принято во внимание истечение срока обжалования решения спорного собрания участников общества, установленного пунктом 1 статьи 43 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». По утверждению ответчика, в адрес директора  ООО «Авангард» Курбачева Н.И. 04.09.2007, 10.10.2007, 13.11.2007 направлялись требования о созыве внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью «Авнгард» с уведомлениями, в связи с чем,  истец своевременно и надлежащим образом был извещен о проведении собрания и пропустил срок обжалования спорного решения.

В судебном заседании ответчик поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение арбитражного суда первой инстанции отменить.

Представитель истца  выразил несогласие с доводами апелляционной жалобы, просит оставить в силе обжалуемый судебный акт, указывая на его законность и обоснованность.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела арбитражным апелляционным судом установлены следующие обстоятельства.

Общество с ограниченной ответственностью «Авангард» зарегистрировано Администрацией Емельяновского района Красноярского края 21.12.1990 за № 459 и внесено в Единый государственный реестр юридических лиц 15.12.2002.

24.12.2007 состоялось общее собрание участников общества с ограниченной ответственностью «Авангард», со следующей повесткой дня:

1. Выборы директора.

2. О продаже долей в уставном капитале ООО «Авангард»,  составляющими в сумме 39,1%, третьим лицам.

3. Прочее.

По итогам голосования общим собранием участников общества с ограниченной ответственностью «Авангард» по вопросам повестки дня были приняты следующие решения:

«1. Прекратить полномочия Курбачева Н.И. на посту директора ООО «Авангард» в связи с истечением срока их действия.

Избрать директором ООО «Авангард» Коростелева Владимира Анатольевича.

2. Согласно Уставу и Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью» (о преимущественном праве покупки долей участников) Курбачеву Н.И. было предложено в устной и письменной форме выкупить доли участников составляющими 39,1% в уставном капитале, на что тот ответил отказом.

Вследствие этого участники общества оставляют за собой право распоряжаться своими долями в уставном капитале по своему усмотрению».

Полагая, что общее собрание участников общества с ограниченной ответственностью «Авангард» проведено с нарушением требований действующего законодательства, поскольку Курбачев Н.И. не был извещен о его проведении, собрание не было правомочно принимать решение о переизбрании директора общества, а также ссылаясь на отсутствие уведомлений истца другими лицами о намерении продать свою долю в уставном капитале общества, и нарушение преимущественного права на покупку доли в уставном капитале общества, истец обратился в арбитражный суд с иском о признании недействительными решения общего собрания участников ООО «Авангард», проведенного 24.12.2007, по первому и второму пунктам повестки дня.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В силу статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом.

Правовое  положение ООО «Авангард», права и обязанности его участников определяются в соответствии с разделом 4 параграфа 2 главы 4 Гражданского кодекса Российской Федерации  и Федеральным законом Российской Федерации «Об обществах с ограниченной ответственностью».

В силу  пункта 1 статьи 87 Гражданского кодекса Российской Федерации  и  пункта 1 статьи  2 Федерального закона Российской Федерации «Об обществах с ограниченной ответственностью» обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Пунктом  1 статьи  7  названного закона   предусмотрено, что участниками общества могут быть граждане и юридические лица.

Согласно представленным в материалы дела: Уставу и Учредительному договору ООО «Авангард», Курбачев Николай Иванович является одним из участников указанного общества.

В соответствии с изменениями к новой редакции Устава ООО «Авангард» от 07.04.2005, выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц размер вклада истца в уставном капитале ООО «Авангард» составляет 799 980 руб., его доля в уставном капитале общества составляет  49,4 %.

22.03.2007 по договору купли-продажи Курбачев Николай Иванович приобрел у Кожокару Галины Ивановны долю в уставном капитале ООО «Авангард»  в размере 11,4 %. Указанный договор не оспорен в судебном порядке и не признан судом недействительным.

Согласно протоколу № 1 общего собрания участников ООО «Авангард» от 15.05.2007 номинальная стоимость доли истца в уставном капитале общества, на указанную дату, составляет 984 083 руб.,  что соответствует 60,8 % уставного капитала.

Истец оспаривает решение общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью «Авангард», состоявшееся 24.12.2007.

В  соответствии со  статьей 43  Федерального закона Российской Федерации «Об обществах  с  ограниченной  ответственностью»  решение   общего  собрания  участников  общества, принятое   с  нарушением  требований   законодательства или  устава  общества  и  нарушающее  права и  законные   интересы   участника  общества, может   быть признано  судом   недействительным  по заявлению  участника  общества,  не принимавшего  участия в голосовании  или голосовавшего  против  оспариваемого решения.

Согласно протоколу собрания от 24.12.2007, Курбачев Н.И. во внеочередном общем собрании участников ООО «Авангард» участия не принимал.

Таким образом, в силу статьи 43 Федерального закона  Российской Федерации  «Об   обществах  с  ограниченной  ответственностью» истец вправе обжаловать решения, принятые данным собранием участников ООО «Авангард».

Как установлено материалами дела,  на спорном собрании участниками ООО «Авангард» приняты решения о переизбрании директора общества, а также о распоряжении участниками общества своими долями в уставном капитале по своему усмотрению, в связи с отказом Курбачева Н.И. от покупки долей участников, составляющих 39,2 % уставного капитала.

Общие правила порядка созыва внеочередного общего собрания участников общества установлены статьями 35 и 36 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Пунктом 2 статьи 35 названного Федерального закона установлено, что внеочередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества по его инициативе, по требованию совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества.  При этом установлена обязанность исполнительного органа общества рассмотреть данное требование и принять решение в течение 5 дней с даты получения.  В случае, если в течение установленного настоящим Федеральным законом срока не принято решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или принято решение об отказе в его проведении, внеочередное общее собрание участников общества может быть созвано органами или лицами, требующими его проведения.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что  в  адрес директора общества с ограниченной ответственностью «Авангард»  Курбачева Николая Ивановича 04.09.2007, 10.10.2007, 13.11.2007 направлялись требования о созыве внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью «Авангард» с извещением о датах его проведения на  01.10.2007, 12.11.2007, 17.12.2007, не подтверждены уведомлениями о вручении таких отправлений.

Вместе с тем, указанные в пункте 2 статьи 35 Федерального закона Российской Федерации «Об обществах с ограниченной ответственностью» лица, наделенные правом инициирования проведения общего собрания вправе осуществить самостоятельно созыв общего собрания участников только при условии соблюдения установленной законом процедуры. В том числе, обязательным является направление требования о созыве собрания в адрес единоличного исполнительного органа и истечение срока принятия последним решения по заявленному требованию при отсутствии положительного решения.

В соответствии со статьей 36 Федерального закона Российской Федерации «Об обществах с ограниченной ответственностью» орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества. В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня. При этом уставом общества могут быть предусмотрены более короткие сроки.

Пунктом 12.15. Устава общества с ограниченной ответственностью «Авангард» предусмотрено, что в случае принятия решения о проведении внеочередного общего собрания участников общества указанное общее собрание должно быть проведено не позднее 25 (двадцати пяти) дней со дня получения обществом письменного требования о его проведении.

В соответствии с пунктом 12.16. Устава письменное  требование о созыве внеочередного общего собрания участников должно быть направлено обществу заказным письмом с уведомлением о вручении или передано обществу по месту постоянного нахождения единоличного исполнительного органа общества под подпись.

Пунктом 12.18. Устава общества с ограниченной ответственностью «Авангард» предусмотрено, что директор общества, созывающий общее собрание участников, обязан не позднее, чем за 20 (двадцать) дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества.

С учетом изложенного, и принимая во внимание отсутствие доказательств вручения директору ООО «Авангард» требований о созыве внеочередного собрания, суд первой инстанции справедливо счел недоказанным факт возникновения у участников общества права самостоятельно осуществить созыв внеочередного общего собрания участников общества.

Согласно пункту 5 статьи 36 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»  в случае нарушения установленного настоящей статьей порядка созыва общего собрания участников общества такое общее собрание признается правомочным, если в нем участвуют все участники общества. В Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.1999 № 90/14, также разъяснено,  что если решение участников общества обжалуется по мотивам нарушения установленного Законом порядка созыва собрания (несвоевременного направления информации участникам, нарушения порядка и сроков формирования повестки дня собрания и т.п.), следует учитывать, что такое собрание может быть признано правомочным, если в нем участвовали все участники общества.

В соответствии с пунктом 3 статьи 37 Федерального закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» общее собрание участников общества вправе принимать решения только по вопросам повестки дня, сообщенным участникам общества в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 36 настоящего Федерального закона, за исключением случаев, если в данном общем собрании участвуют все участники общества.

Доказательства утверждения повестки дня спорного собрания, равно как и доказательства уведомления Курбачева Н.И. о дате и месте проведения внеочередного общего собрания участников общества (24.12.2007), о предполагаемой повестке дня, в материалах дела отсутствуют.

В силу пункта 7 статьи 37 Федерального закона Российской Федерации «Об обществах с ограниченной ответственностью» решения об образовании исполнительных органов общества и досрочном прекращении их полномочий принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества.

В силу положений Устава ООО «Авангард» выборы