Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 29.07.2008 по делу n А33-15883/2007. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

закона «О защите конкуренции» допускаются «вертикальные» соглашения между хозяйствующими субъектами (за исключением «вертикальных» соглашений между финансовыми организациями, доля каждого из которых на любом товарном рынке не превышает двадцать процентов.

Антимонопольным органом в материалы дела представлен анализ и оценка состояния конкурентной среды на рынке оптовой реализации цельномолочной продукции на территории Красноярского края. Указанный анализ содержит заключение, согласно которому доля общества с ограниченной ответственностью «ЮниМилк» на рынке оптовой реализации цельномолочной продукции в 2006 году и в 1-ом полугодии 2007 года на территории Красноярского края превышала 20 процентов».

24.09.2007 комиссией антимонопольного органа вынесены решения о признании общества с ограниченной ответственностью «ЮниМилк» и индивидуальных предпринимателей        Проценко О.В., Шуринова А.М. нарушившими части 1, 2 статьи 11 Федерального закона «О защите конкуренции» и выдала указанным лицам предписания № 130-11-07, № 131-11-07 об исключении из дистрибьюторских соглашений от 06.11.2004 № КР 00023, № КР 00025 пунктов 4.1.5, 4.1.9, 4.1.10 в части следующих обязанностей дистрибьютора:

- письменно согласовывать с поставщиком цены, по которым дистрибьютор реализовывает продукцию заказчикам (первое предложение пункта 4.1.5 соглашения);

- согласовывать с поставщиком их кандидатуры, договоры и соответствующие приложения (вторая часть пункта 4.1.9 соглашения);

- расторгать договоры с заказчиками по требованию поставщика при обосновании поставщиком своих требований (вторая часть пункта 4.1.10 соглашения).

Федеральным законом от 26.07.2006 № 135-Ф3 «О защите конкуренции» определены организационные и правовые основы защиты конкуренции, в том числе предупреждения и пресечения:

1)    монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции;

2)   недопущения, ограничения, устранения конкуренции федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов, органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации.

В Федеральном законе «О защите конкуренции» используются следующие основные понятия пункты 4, 7, 17, 18, 19 статьи 4 Федерального закона «О защите конкуренции»):

Товарный рынок – сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров (далее - определенный товар), в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.

Конкуренция – соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

Признаки ограничения конкуренции – сокращение числа хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, на товарном рынке, рост или снижение цены товара, не связанные с соответствующими изменениями иных общих условий обращения товара па товарном рынке, отказ хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, от самостоятельных действий на товарном рынке, определение общих условий обращения товара на товарном рынке соглашением между хозяйствующими субъектами или в соответствии с обязательными для исполнения ими указаниями иного лица либо в результате согласования хозяйствующими субъектами, не входящими в одну группу лиц, своих действий на товарном рынке, а также иные обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке.

Соглашение – договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме;

«Вертикальное» соглашение – соглашение между хозяйствующими субъектами, которые не конкурируют между собой, один из которых приобретает товар или является его потенциальным приобретателем, а другой предоставляет товар или является его потенциальным продавцом.

В соответствии с пунктом 2 статьи 22 Федерального закона «О защите конкуренции» антимонопольный орган обеспечивает государственный контроль за соблюдением антимонопольного законодательства федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, хозяйствующими субъектами, физическими лицами. Антимонопольный орган выполняет следующие основные функции: выявляет нарушения антимонопольного законодательства, принимает меры по прекращению нарушения антимонопольного законодательства и привлекает к ответственности за такие нарушения.

Антимонопольный орган осуществляет следующие полномочия (подпункт а), пункта 2, пункт 1 статьи 23 Федерального закона «О защите конкуренции»):

1)  возбуждает и рассматривает дела о нарушениях антимонопольного законодательства;

2)   выдает в случаях, указанных в настоящем Федеральном законе, хозяйствующим субъектам обязательные для исполнения предписания, в том числе, о прекращении ограничивающих конкуренцию соглашений и (или) согласованных действий хозяйствующих субъектов и совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции.

Коммерческие организации и некоммерческие организации (их должностные лица), федеральные органы исполнительной власти (их должностные лица), органы государственной власти субъектов Российской Федерации (их должностные лица), органы местного самоуправления (их должностные лица), иные осуществляющие функции указанных органов, органы или организации (их должностные лица), а также государственные внебюджетные фонды (их должностные лица), физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели, обязаны представлять в антимонопольной орган по его мотивированному требованию документы, объяснения в письменной или (устной форме, информацию (в том числе информацию, составляющую коммерческую, служебную, иную охраняемую законом тайну), необходимые антимонопольному органу в соответствии с возложенными на него полномочиями для рассмотрения заявлений и материалов о нарушении антимонопольного законодательства, дел о нарушении антимонопольного законодательства, осуществления контроля за экономической концентрацией или определения состояния конкуренции (часть 1 статьи 25 Федерального закона «О защите конкуренции»).

Из содержания оспариваемых актов, пояснений антимонопольного органа следует, что, антимонопольный орган считает:

первое предложение пункта 4.1.5 соглашения (письменно согласовывать с поставщиком цены, по которым дистрибьютор реализовывает продукцию заказчикам) не соответствует пункту 6 части 1 статьи 11 Федерального закона «О защите конкуренции», то есть может привести к экономически, технологически и иным образом не обоснованному установлению различных цен (тарифов) на один и тот же товар;

вторая часть пункта 4.1.9 соглашения (согласовывать с поставщиком их (заказчиков) кандидатуры, договоры и соответствующие приложения) не соответствует пунктам 4, 8 части 1 статьи 11 Федерального закона «О защите конкуренции», то есть может привести к экономически или технологически не обоснованному отказу от заключения, договоров с определенными продавцами либо покупателями (заказчиками), если такой отказ прямо не предусмотрен федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами; созданию препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка другим хозяйствующим субъектам;

вторая часть пункта 4.1.10 соглашения (расторгать договоры с заказчиками по требованию поставщика при обосновании поставщиком своих требований) не соответствует части 1 статьи 11 Федерального закона «О защите конкуренции», то есть может привести к ограничению конкуренции (признаки указаны в пункте 17 статьи 4 Федерального закона «О защите конкуренции»).

Частью 1 статьи 11 Федерального закона «О защите конкуренции» запрещаются соглашения между хозяйствующими субъектами или согласованные действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке, если такие соглашения или согласованные действия приводят или могут привести к:

1) установлению или поддержанию цен (тарифов), скидок, надбавок (доплат), нащенок;

2)      повышению, снижению или поддержанию цен на торгах;

3)           разделу товарного рынка по территориальному принципу, объему продажи или покупки товаров, ассортименту реализуемых товаров либо составу продавцов или покупателей (заказчиков);

4)     экономически или технологически не обоснованному отказу от заключения договоров с определенными продавцами либо покупателями (заказчиками), если такой отказ прямо не предусмотрен федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами;

5)    навязыванию контрагенту условий договора, невыгодных для него, или не относящихся к предмету договора (необоснованные требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товаров, в которых контрагент не заинтересован, и другие требования);

6) экономически, технологически и иным образом не обоснованному установлению различных цен (тарифов) на один и тот же товар;

7)       сокращению или прекращению производства товаров, на которые имеется спрос либо на поставки которых размещены заказы при наличии возможности их рентабельного производства;

8)       созданию препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка другим хозяйствующим субъектам;

9)    установлению условий членства (участия) в профессиональных и; иных объединениях, если такие условия приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, а также к установлению необоснованных критериев членства, являющихся препятствиями для участия в платежных или иных системах, без участия в которых конкурирующие между собой финансовые организации не смогут оказать необходимые финансовые услуги.

В силу части 2 статьи 11 Федерального закона «О защите конкуренции» запрещаются иные соглашения между хозяйствующими субъектами (за исключением «вертикальных» соглашений, которые признаются допустимыми в соответствии со статьей 12 настоящего Федерального закона) или иные согласованные действия хозяйствующих субъектов, если такие соглашения или согласованные действия приводят или могут привести к ограничению конкуренции (части 1, 2 статьи 11 Федерального закона «О защите конкуренции»).

Таким образом, из содержания статьи 11 Федерального закона «О защите конкуренции» следует, что закон запрещает соглашения, которые либо приводят к ограничению конкуренции, либо могут привести к такому ограничению. То есть, в первом случае, заключенное соглашение содержит такие условия, исполнение которых обязательно ведет к ограничению конкуренции. Во втором случае заключенное соглашение содержит такие условия, которые могут привести к ограничению конкуренции при совершении хозяйствующими субъектами действий, направленных на ограничение конкуренции, а могут и не привести, при действиях хозяйствующих субъектов в соответствии с требованиями антимонопольного законодательства.

Дистрибьюторские соглашения от 06.11.2004 № КР 00023, №КР 00025 предусматривают территориальные границы действия соглашения, соответственно, г. Красноярск и г. Железногорск,            г. Сосновоборск.

Системное толкование пункта 19 статьи 4, статьи 12 Федерального закона «О защите конкуренции» (с учетом целей антимонопольного законодательства) предполагает необходимость установления факта превышения соответствующей доли на товарном рынке либо поставщика, либо покупателя (на любом из названных), связанным с условиями вертикального соглашения. Иное понимание приводит к недопустимо широкому толкованию публично-правовой нормы, влекущему возможность запрета, в частности, вертикального соглашения на рынке молочной продукции Красноярского края, в случае, если хозяйствующий субъект имеет долю превышающую двадцать процентов на соответствующем рынке, например, в другой области или на рынке обращения другого товара.

По смыслу пункта 4 статьи 4 Федерального закона «О защите конкуренции» товарный рынок может иметь территориальные границы. Следовательно, существенным для определения природы вышеприведенных дистрибьюторских соглашений (с позиций антимонопольного законодательства) является факт превышения двадцати процентов на товарном рынке (сфере обращения товара) либо поставщика (общества с ограниченной ответственностью «ЮниМилк»), либо покупателя (индивидуальных предпринимателей Проценко О.В., Шуринова A.M.) на территории, соответственно, г. Красноярска, г. Железногорска и г. Сосновоборска.

Из материалов дела (в том числе: оспариваемых решений, анализа и оценки состояния конкурентной среды) следует, что соответствующие исследования рынка проводились на территории Красноярского края, доказательств превышения доли общества с ограниченной ответственностью «ЮниМилк» двадцати процентов на товарных рынках в границах                          г. Красноярска, г. Железногорска и г. Сосновоборска антимонопольным органом не представлено.

На основании изложенного, суд первой инстанции обоснованно признал, что антимонопольный орган не доказал факт превышения двадцати процентов на любом товарном рынке доли общества с ограниченной ответственностью «ЮниМилк», либо индивидуального предпринимателя Проценко О.В., или индивидуального предпринимателя Шуринова A.M.

В соответствии с частью 1 статьи 8 Конституции Российской Федерации в Российской Федерации гарантируются единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности.

Не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию (часть 2 статьи 34 Конституции Российской Федерации).

Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке (абзац 2 части 1 статьи 10 Гражданского