Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 20.05.2008 по делу n А33-8987/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а

от 30.06.2004г., накладная №186 от 30.06.2004г., доверенность №00000037 от 01.06.2004г., счет-фактура №279 от 30.06.2004г. на сумму 62 190,73 руб. (т.З л.д. 36-39).

22.      Накладная №202 от 19.08.2004г., накладная №210 от 31.08.2004г., счет-фактура №410 от 31.08.2004г. на сумму 179 195,41 руб. (т.З л.д. 40-43).

23.  Накладная №б/н б/д, накладная №б/н от 03.08.2004г., накладная от 06.08.2004г., накладная от 30.07.2004г., накладная от 04.08.2004г., накладная от 30.08.2004г., доверенность №00000057 от 01.08.2004г., счет-фактура №411 от 31.08.2004г. на сумму 38 488,93 руб. (т.З л.д. 44-50).

24.      Накладная от 31.08.2004г., накладная от 14.09.2004г., накладная от 29.10.2004г., счет-фактура №510 от 30.10.2004г. на сумму 169 006,85 руб., в т.ч. НДС (т.З л.д. 51-55).

25.  Накладная №700356 от 31.07.2004г., доверенность №00000038 от 01.07.2004г., счет-фактура №356 от 31.07.2004г. на сумму 447 936,27 руб. (т.З л.д.56-59).

26.      Накладная №700363 от 31.07.2004г., доверенность №00000040 от 01.07.2004г., счет-фактура №363 от 30.07.2004г. на сумму 17 449,60 руб. (т.З л.д. 60-63).

27.      Накладная №800415 от 31.08.2004г., доверенность №00000056 от 01.08.2004г., счет-фактура №416 от 31.08.2004г. на сумму 10 769,70 руб. (т.З л.д.64-67).

28.      Накладная №900454 от 16.09.2004г., доверенность №00000055 от 07.09.2004г., счет-фактура №454 от 16.09.2004г. на сумму 64 908,79 руб. (т.З л.д. 68-71).

29.      Накладная №300104 от 30.03.2005г., доверенность №000008 от 01.03.2005г., счет-фактура №104 от 31.03.2005г. на сумму 9 334,51 руб. (т.З л.д. 72-75).

30.      Накладная №400139 от 30.04.2005г., доверенность №000014, счет-фактура №139 от 30.04.2005г. на сумму 35043,50 руб. (т.З л.д.76-78).

31.      Накладная №600197 от 30.06.2005г., доверенность №00008 от 01.06.2005г., счет-фактура №197 от 30.06.2005г. на сумму 27832,84 руб. (т.З л.д. 79-81).

32.      Накладная №700212 от 29.07.2005г., доверенность №00009 от 01.07.2005г., счет-фактура №212 от 29.07.2005г. на сумму 15925,46 руб. (т.З л.д. 82-84).

33.      Накладная №800234 от 11.08.2005г., счет-фактура №234 от 11.08.2005г. на сумму 13 399,58 руб. (т.З л.д. 85-86)

34.      Накладная №100002 от 01.01.2006г., счет-фактура №21 от 01.01.2006г. на сумму 22 441,65 руб. (т.Зл.д. 87-89).

35.      Накладная №200049 от 28.02.2006г., счет-фактура №49 от 28.02.2006г. на сумму 12 080,08 руб. (т.З л.д. 90-92).

36.      Накладная №200078 от 28.02.2005г., доверенность №000007 от 01.02.2005г., счет-фактура №78 от 28.02.2006г. на сумму 22 492,45 руб. (т.З л.д. 93-96).

37.      Накладная №900456 от 30.09.2004г., счет-фактура №456 от 30.09.2004г. на сумму 74 707,32 руб. (т.З л.д. 97-99).

38.      Накладная №800455 от 30.09.2004г., счет-фактура №455 от 30.09.2004г. на сумму 526996,49 руб. (т.З л.д. 100-102).

39.      Накладная №100516 от 30.10.2004г., доверенность №00000070 от 01.10.2004г., счет-фактура №516 от 30.10.2004г. на сумму 19 309,35 руб.(т.З л.д. 103-106).

40.      Накладная №211 от 03.09.2004г., №217 от 30.09.2004г., №217 от 30.09.2004г., №221 от 22.09.2004г., №221 от 06.10.2004г., №240 от 29.10.2004г., №242 от 29.10.2004г., №236 от 29.10.2004г., накладная б/н от 04.11.2004г., №226 от 25.10.2004г., доверенность №00000069 от 01.10.2004г., счет-фактура №507 от 30.10.2004г. на сумму 204 667,67 руб. (т.З л.д. 107-117).

41.      Накладная №110531 от 30.11.2004г., доверенность №000059 от 01.11.2004г., счет-фактура №579 от 30.11.2004г. на сумму 94 107,23 руб. (т.Зл.д. 118-124).

42.      Накладная №100520 от 30.11.2004г., доверенность №000060 от 01.11.2004г., счет-фактура №580 от 30.11.2004г. на сумму 9 032,25 руб. (т.З л.д.125-128).

43.      Накладная №110494 от 30.11.2004г., доверенность №000061 от 22.11.2004г., счет-фактура №586 от 30.11.2004г. на сумму 41 452,06 руб. (т.З л.д. 129-132).

44.      Накладная №120618 от 30.12.2004г., доверенность №000076 от 01.12.2004г., счет-фактура №618 от 30.12.2004г. па сумму 11 561,4 руб. (т.З л.д. 133-136).

45.  Накладная №900506 от 01.09.2003г., счет-фактура №506 от 30.09.2003г. на сумму 35 996,28 руб. (т.З л.д. 137-140).

46.  М-15-накладная №110645 от 30.11.2003г., доверенность №000049 от 01.11.2003г., счет-фактура №645 от 52 860,39 руб. на сумму 52 860,39 руб. (т.З л.д. 141-143).

47.      Накладная №120712 от 31.12.2004г., счет-фактура №712 от 31.12.2003г. на сумму 44 203,92 руб. (т.З л.д. 144-148).

48.  Накладная №400135 от 01.04.2005г., доверенность №000012 от 01.04.2005г., счет-фактура №135 от 30.04.2005г. на сумму 12 106,21 руб. (т.З л.д. 149-151).

49.  Накладная №300091 от 03.02.2004г., доверенность №00004 от 18.02.2004г., доверенность №000008 от 01.02.2004г., счет-фактура №91 от 29.02.2004г. на сумму 17 024,86 руб. (т.4 л.д. 1-5).

50.      Накладная от 30.06.2005г. №600167, доверенность №00010 от 01.06.2005г., счет-фактура №167 от 30.06.2005г. на сумму 780 845,89 руб. (частично в сумме 251955,78 руб., т.к. сумма 528 890,11 руб. уже предъявлена ко взысканию во встречном иске), (т.4 л.д. 6-12).

Полагая, что работы выполнены на сумму 12 038 704 руб. 73 коп., тогда как товары переданы на сумму 8 343 101 руб. 63 коп., стороны обратились с исками в суд.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 740 ГК Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором.

Согласно пункту 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Таким образом,  объект или определенные строительные работы,  так же как и срок выполнения работ по строительству объекта являются существенными условиями договора строительного подряда.

Сторонами не представлены доказательства согласования сроков выполнения работ по договорам  подряда № 1-О-05 от 20.01.2005г.  и  № 8-О-04 от 20.11.2004г  поэтому  данные договоры не является  заключенными.

Вместе с тем, признание договора строительного подряда незаключенным не является безусловным основанием для отказа подрядчику в оплате выполненных им работ.

Правила главы 60 Гражданского кодекса Российской Федерации могут быть применены в случае отсутствия между сторонами обязательства и доказанности факта выполнения истцом для ответчика определенных строительных работ. О наличии факта неосновательного обогащения могут свидетельствовать действия по принятию результатов выполненных работ и дальнейшее их использование в хозяйственной деятельности.

В ходе рассмотрения возникшего между сторонами спора ООО «Производственно-строительная компания «Омега» не отрицается факт выполнения для него ООО «Строительно-коммерческая фирма «Югус» работ на сумму 12 038 704 руб. 73 коп.

Представленные сторонами акты приемки выполненных работ, содержащие наименование, количество и стоимость  выполненных работ, справки о стоимости  работ и затрат подтверждают факт того, что по заданию ООО «Производственно-строительная компания «Омега» ООО «Строительно-коммерческая фирма «Югус»  фактически исполнял возложенные на него функции подрядчика.

В соответствии со статьей  745 Гражданского кодекса  обязанность по обеспечению строительства материалами, в том числе деталями и конструкциями, или оборудованием несет подрядчик, если договором строительного подряда не предусмотрено, что обеспечение строительства в целом или в определенной части осуществляет заказчик.

Фактические отношения сторон свидетельствуют, что ООО «Производственно-строительная компания «Омега» обеспечивало  ООО «Строительно-коммерческая фирма «Югус»  строительными материалами, после чего выставляло  требование об оплате их стоимости.  В результате у ООО «Производственно-строительная компания «Омега» возникло обязательство по оплате принятых им работ, а у  ООО «Строительно-коммерческая фирма «Югус»  - обязательство по оплате  полученных материалов.

Согласно статье 410 Гражданского кодекса обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации   в пункте 9  Информационного письма от 29 декабря 2001 г. N 65 «Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением  обязательств зачетом встречных однородных требований»  разъяснил, что  Гражданское законодательство не предусматривает возможности восстановления правомерно и обоснованно прекращенных зачетом обязательств при отказе от сделанного стороной заявления о зачете.  В этой связи ООО «Строительно-коммерческая фирма «Югус» неправомерно указывает в отзыве  на возможность отказа должника от сделанного ранее заявления о зачете.

        Согласно пояснениям  заявителя жалобы требования ООО «Строительно-коммерческая фирма «Югус» об оплате выполненных работ прекращены следующим образом:

I

АктКС-2№12от

408696

В заявления о зачете не

Т.1 л.д.9

05.06.2004г., справка КС-2

включалось.

№12 от 05.06.2004г.

Истек срок исковой давности (т.4 л.д.107-108)

2

с\ф №18 от 24.10.05 акты КС-2 №84,85,86,87,89 от сентября 2005 года, справка КС-3 от сентября 2005 года

2184818

Прекращено частично: Заявлением о зачете №874 от 10.08.2006г. (т.1 л.д. 17-18) в сумме 208091,33 рублей;

по соглашению об отступном №3 от 25.12.2006-в сумме 174394,67 рублей. Не погашено зачетами 802332 рублей.

Т.1 л.д. 10

3

Справка КС-3 №16 от 05.06.2004г.

7173

Прекращено заявлением о зачете №968 от 04.09.06г.

(т.2л.д.Т4)

Т.2 л.д.63-64

Т.2 л.д. 63-64

4

Справка КС-3 №10 от 24.01.2005г.

102327

Прекращено заявлением о зачете №968 от 04.09.06

Т.2 л.д. 65-55

(т.2л.д.104)

£)

Справка КС-3 №10 от

4409640

Прекращено заявлением о

Т.2 л.д.67-72

31.03.2005г.

зачете №968 от 04.09.06г. (т.2 л.д.104) в сумме 3203843,80 рублей. Остаток погашен заявлением о зачете от 20 октября 2006 года (т.2 л.д.107)

6

Справка КС-3 от августа 03г.

79665

Прекращено заявлением о зачете №90 от 23.08.06г. (т.2 л.д.20-22)

Т.4 л.д. 23

7

Справка КС-3 б\н от ноября 03 г.

637540

В заявления о зачете не включалось. Истек срок

Т.4 л.д. 25

i

исковой давности: заявление (т.4 л.д. 107-108)

8

Справка КС-3 б\н от

36610

Прекращено заявлением о

Т.4 л.д. 27

декабря 03 г.

зачете №91 от 23.08.06г.

(т.2 л.д. 11-13)

9

Справка КС-3 б\н от января 04г.

70800

Прекращено заявлением о зачете №90 от 23.08.06г. (т.2 л.д.20-22)

Т.4 л.д.30

10

Справка КС-3 16 от 30.01.2004г.

67006

Прекращено заявлением о зачете №90 от 23.08.06г. (т.2 л.д.20-22)

Т.4л.д.32

11

Справка КС-3 №14 от 05.06.04г.

218335

Прекращено заявлением о зачете №90 от 23.08.06г. (т.2 л.д.20-22)

Т.4л.д.35

12

Справка КС-3 №12 от 05.06.2004г.

159889

Прекращено заявлением о зачете №90 от 23.08.06г. (т.2 л.д.20-22)

Т.4л.д.37

13

Справка КС-3 от

15.12.2004г.

273765

Прекращено заявлением о зачете №90 от 23.08.06г. (т.2 л.д.20-22)

Т.4 л.д.40

14

Справка КС-3 №22 от марта 2005г.

173769

Прекращено заявлением о зачете №874 от 10.08.2006г (т. 1 л.д. 17-18)

Т.4 л.д.42

15

Справка КС-3 №57 от мая 2005 года

236069

Прекращено заявлением о зачете №874 от 10.08.2006г

(т.1 л.д. 17-18)

Т.4 л.д43

16

Справка КС-3 №69 от июня 2005г.

226579

Прекращено

заявлением о зачете №874

от10.08.2006г

(т.1 л.д. 17-18)

Т.4 л.д.47

17

Справка КС-3 №73 от июля 2005 года

446569

Прекращено

заявлением о зачете №874

от10.08.2006г

Т.4л.д.51

18

Справка КС-3 №95 от октября 2005г.

254274

Прекращено:

заявлением о зачете №874 от 10.08.2006г. (т.1 л.д.17-18) в сумме 150712,40 рублей;

частично оплачено в сумме 103561,60 (п\п

Т.4л.д.54

№1788 от 20.12.2005г.).

,9

Справка КС-3 №109 от

20.12.2005г.

1328794

Прекращено заявлением о зачете №91 от 23.08.06г. (т.2 л.д.11-13) в сумме 1236509 рублей; Заявлением о зачете платежей от 20 октября 2006г. (т.2 л.д. 14-16).

Т.4л.д.58

20

Справка КС-3 №110 от

528218

Прекращено заявлением о

Т.4 л.д. 60

20.12.2005г.

зачете №91 от 23.08.06г. (т.2л.д.11-13)

21

Справка КС-3 №107 от января 2006г.

466125

Прекращено заявлением о зачете №90 от 23.08.06г. (т.2 л.д.20-22)

Т.4 л.д.64

ВСЕГО

12038704,73

Таким