Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 13.05.2008 по делу n А33-14298/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Красноярск

Дело №

А33-14298/2007-03АП-927/2008

«04» мая 2008г.

Резолютивная часть постановления объявлена «30» апреля 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен          «04» мая 2008 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кирилловой Н.А.,

судей:  Магда О.В., Хасановой И.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем  Шкреба К.В.,

при участии:

от истцов – Желудева А.П. – представителя по доверенностям от 10.11.2007 и 20.11.2007,

от ответчика – Уткина В.А. – представителя по доверенности от 12.09.2007,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу  общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Славица» г. Красноярск

на решение Арбитражного суда  Красноярского края

от «29» февраля  2008 года по делу №  А33-14298/2007, принятое судьей Споткай Л.Е. ,

установил:

Дурбанов Дмитрий Дмитриевич, Колганов Олег Анатольевич, Коурдаков Альберт Юрьевич обратились в Арбитражный суд Красноярского края  с иском к  обществу с ограниченной ответственностью  «Торговый дом «Славица» о признании недействительными решений внеочередного общего собрания участников общества, состоявшегося 28.08.2007.

Определением от 14.11.2007 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен Чакилев Вячеслав Константинович.

Заявлением без даты истцы уточнили свои требования. Просили признать недействительными решения общего собрания участников по 1-10 и 16 вопросам повестки дня.

На основании ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнение иска судом принято.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 29.08.2008 иск удовлетворен частично. Признаны недействительными решения  внеочередного общего собрания участников ООО «Торговый дом «Славица», состоявшегося 27.08.2007 по вопросам повестки дня:

- по вопросу № 1 «Об изменении юридического адреса общества»;

- по вопросу № 3 «О досрочном прекращении полномочий генерального директора Сулакова В.Б. и  расторжении с ним трудового контракта»;

- по вопросу № 4 «Об избрании генерального директора общества»;

- по вопросу № 5 «Об избрании ревизионной комиссии (ревизора) общества»;

- по вопросу № 6 «Об утверждении годовых отчетов общества за 2005-2006 г.г.»;

- по вопросу № 7 «О распределении чистой прибыли общества между участниками общества за 2005-2006 г.г.»;

- по вопросу № 8 «О назначении аудиторской проверки, утверждении кандидатуры аудитора и определение размера оплаты его услуг»;

- по вопросу № 9 «О проведении и переоценки основных средств общества  по рыночным ценам по состоянию на 1.05.2007, утверждение кандидатуры оценщика и определении оплаты его услуг»;

- по вопросу № 16 «О принятии бизнес-плана в области реорганизации работы общества с целью его финансового оздоровления».

В удовлетворении иска в остальной части отказано.

На указанное решение ответчиком подана апелляционная жалоба, в которой он просит судебный акт в части удовлетворения иска отменить, и отказать в иске по следующим основаниям:

-  установленный ст. 36 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" порядок созыва общего собрания 28.08.2007 был соблюден, истцы были надлежащим образом уведомлены о проведении общего собрания, его повестке дня, в полной мере могли, но не реализовали свое право на участие в этом собрании;

- вывод суда первой инстанции о необходимости проведения общего собрания участников по месту нахождения общества не основан на законе;

- место проведения общего собрания в Республике Дагестан согласовано с большинством участников общества, которые приняли в нем участие;

- все материалы к собранию находились в помещении исполнительного органа общества и могли быть представлены всем участникам по их требованию для ознакомления (абз.3 п.3 ст. 36 Закона);

- выводы суда о нарушении прав истцов по каждому вопросу повестки дня собрания сводятся лишь к тому, что истцы не участвовали в обсуждении, однако имели свое мнение по каждому вопросу, что не может считаться нарушением их прав;

- отсутствие истцов на общем собрании участников не могло повлиять на принятие решений.

Дурбанов Дмитрий Дмитриевич, Колганов Олег Анатольевич, Коурдаков Альберт Юрьевич представили отзыв на апелляционную жалобу, в которой не согласились с доводами, изложенными в ней,  на основании следующего:

- назначение местом проведения собрания не  место нахождения общества и его единоличного исполнительного  органа, а отдаленный регион с неблагоприятной криминогенной обстановкой, вопреки воле его участников и подразумевающее значительные материальные расходы на проезд к месту проведения собрания и проживание – противоречит принципам разумности и добросовестности действий участников правоотношений (ст.10 ГК РФ), существенно нарушает права истцов и изначально сделало невозможным их участие в таком собрании;

- письмом от 8.08.2007 истцы выразили свое несогласие с местом проведения собрания и предложили его провести по месту нахождения общества, однако никакого ответа не получили. Необходимость проведения собрания в Республики Дагестан ответчиком не обоснована, участие истцов в проведении собрания не обеспечено;

- в нарушение п. 3 ст. 36 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" информация и материалы для собрания истцам направлены не были, иной порядок ознакомления участников с информацией и материалами уставом общества не предусмотрен;

- первый вопрос повестки дня фактически сводится к изменению места нахождения общества и требует внесения изменений в устав общества, для чего необходимо не менее двух третей голосов участников, чего при принятии решения  не было;

-  по 3, 4, 5, 8 и 9  вопросам повестки дня истцы были лишены возможности обсудить деятельность исполнительного органа, представить свои кандидатуры генерального директора, ревизионной комиссии, аудитора и оценщика. У истцов была иная кандидатура аудитора - ООО аудиторская фирма «Ансар», стоимость услуг которого составляет ниже (210 тыс. руб.) той, которую определило собрание участников;

- по 6 и 7 вопросу повестки дня   об утверждении годовых отчетов общества за 2005-2006 и о распределении чистой прибыли за указанный период истцы не могли проанализировать и оценить деятельность общества, его единоличного исполнительного органа, достоверность отчетов. В решении собрания не указан размер чистой прибыли и порядок ее распределения;

- по 16 вопросу повестки дня  о принятии бизнес-плана нарушено право истцов на получение информации до проведения собрания;

- ответчиком нарушены права истцов на управление делами общества, получать информации о деятельности общества, участвовать в распределении прибыли, присутствовать на общем собрании участников, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня собрания и голосовать при принятии решений.

Третье лицо, надлежащим образом уведомленное о времени и месте судебного разбирательства  (уведомление № 39165), в судебное заседание не прибыло, отзыв на апелляционную жалобу не направило. На основании ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие указанного лица.

В судебном заседании представители ответчика и истцов огласили доводы, изложенные соответственно в апелляционной жалобе и отзыве на нее.

Апелляционная жалоба рассматривается в обжалуемой части на основании ч.5 ст. 268  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев представленные доказательства, суд установил следующие, имеющие для дела  обстоятельства.

Общество с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Славица» (далее ООО «ТД «Славица»)  зарегистрирова­но Администрацией Октябрьского района г. Красноярска 18 ноября 1994 года за номером 158.

Согласно  уставу  и учредительному  договору  ООО «ТД «Слави­ца» в  редакции, зарегистрированной Инспекций МНС по Октябрьскому району г. Красноярска  14.07.2004,  учредителями ООО «ТД «Славица»  яв­ляются:

Чакилев Вячеслав Константинович  - 4 % уставного капитала (82 000 руб.);

Дурбанов Дмитрий Дмитриевич - 22 % уставного капитала (451  000 руб.);

Коурдаков Альберт Юрьевич  - 14  % уставного капитала (287 000 руб.);

Моисеев Олег Иванович. - 10 % уставного капитала (205 000 руб.);

Рачков Игорь Анатольевич – 3,5 % уставного капитала (71 750 руб.);

Сулаков Вадим  Борисович  - 32  % уставного капитала (656 000 руб.);

Магомедов Балакерим Мирзаагаевич  - 4 % уставного капитала (82 000 руб.);

Колганов Олег Анатольевич  - 4 % уставного капитала (82 000 руб.);

Басов Андрей Александрович  - 1,5 % уставного капитала (30 750 руб.);

Полозов Игорь Федорович  -1 % уставного капитала (20 500 руб.);

Марсавин Е.вгений Рудольфович  - 2 % уставного капитала (41 000 руб.);

Воробьев Петр Петрович   - 2 % уставного капитала (41 000 руб.).

06 июля 2007 года участниками ООО «Торговый дом «Славица» Дурбановым Д.Д., Колгановым О.А., Коурдаковым А.Ю. и Чакилевым В.К., обладающими в совокупности 44 % голосов от общего числа голосов участников общества,  было направлено в адрес  ООО «ТД  «Славица» требование о проведении внеочередного общего собрания участ­ников ООО «Торговый дом «Славица» с включением в повестку дня собрания следующих вопросов:

о досрочном прекращении полномочий генерального директора Сулакова В.Б. и растор­жении с ним трудового контракта;

об избрании генерального директора общества;

об избрании ревизионной комиссии (ревизора) общества;

об утверждении годовых отчетов общества за 2005-2006 г.г.;

о распределении чистой прибыли общества между участниками общества за 2005-2006 г.г.;

о назначении аудиторской проверки, утверждении кандидатуры аудитора и определении размера оплаты его услуг;

о проведении и переоценки основных средств общества по рыночным ценам по состоя­нию на 01.05.2007, утверждение кандидатуры оценщика и определение оплаты его услуг;

о внесении изменений в ЕГРЮЛ в сведения о юридическом лице, связанные с переизбра­нием генерального директора общества.

о внесении изменений в устав общества.

В связи с получением от участников ООО «ТД «Славица» требования о про­ведении внеочередного общего собрания участников общества, в соответствии со ст. 35 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» генеральным директором общества В.Б. Сулаковым было принято решение о проведении внеочередного общего собрания уча­стников общества 28.08.2007 в 08 час. 00 мин. местного вре­мени по адресу: пос. Приморск Магарамкентского района Республики Дагестан, База отдыха «Звезда Самура» в комнате № 8 гостиничного корпуса.

26 июля 2007 года ООО «ТД «Славица»  направило участникам общества уведомление о проведении внеочередного общего собрания участников общества с повесткой дня:

1.      Об изменении юридического адреса общества.

2.      Об учреждении обществом дочернего общества.

3.      О досрочном прекращении полномочий генерального директора Сулакова В.Б. и растор­жении с ним трудового контракта.

4.      Об избрании генерального директора общества.

5.      Об избрании ревизионной комиссии (ревизора) общества.

6.      Об утверждении годовых отчетов общества за 2005-2006 г.г

7.      О распределении чистой прибыли общества между участниками общества за 2005-2006 г.г..

8.      О назначении аудиторской проверки, утверждении кандидатуры аудитора и определение размера оплаты его услуг.

9.      О проведении и переоценки основных средств общества по рыночным ценам по состоя­нию на 01.05.2007, утверждение кандидатуры оценщика и определение оплаты его услуг.

10.  О внесении изменений в ЕГРЮЛ в сведения о юридическом лице, связанные с переизбранием генерального директора.

11.  О  внесении изменений в устав общества.

12.  О выделении денежных средств на благоустройство объектов общества.

13.  О ежегодном премировании работников общества.

14.  Об участии общества а Ассоциациях.

15.  О разработке планов развития общества на 2008-2015 г.г.

Заказные письма с уведомлением о проведении собрания вручены Дурбанову Д.Д., Колганову О.А., Коурдакову А.Ю. 02.08.2007, 28.07.2007 и  01.08.2007 соответственно (т.1, л.д.72-73).

Письмом от 08.08.2007 Дурбанов Д.Д.  предложил генеральному директору общества Сулакову В.Б. изменить место проведения  собрания на г. Красноярск. Указанное письмо было оставлено ответчиком без ответа.

10.08.2007 ООО «ТД «Славица»  направлено в адрес участников общества - Дурбанова Д.Д., Колганова О.А., Коурдакова А.О. уведомление о включении в перечень вопросов повестки дня, вопроса № 16 - о приня­тии бизнес-плана в области реорганизации работы общества, с целью его финансового оздоровления..

28.08.2007 проведено  общее собрание участ­ников ООО «ТД «Славица», Согласно протоколу на соб­рании присутствовали участники общества: Сулаков В.Б. (32 % уставного капитала); Моисеев О.И. (10 %); Рачков И.А. (3,5 %); Магоме­дов Б.М. (4 %); Полозов И.Ф. (1 %); Басов А.А. (1,5 % ); Марсавин Е.Р. (2 %); Воробьев П.П. - 2 %). Таким образом на указанном собрании присутствовали участники, обладающие  54 % голосов от общего числа голосов участников ООО «ТД «Славица».

Согласно протоколу от 28.08.2007 повестка дня собрания включала следующие вопросы:

1.      Об изменении юридического адреса общества.

2.      Об учреждении обществом дочернего общества.

3.      О досрочном прекращении полномочий генерального директора Сулакова В.Б. и растор­жении с ним трудового контракта.

4.      Об избрании генерального директора общества.

5.      Об избрании ревизионной комиссии (ревизора) общества.

6.      Об утверждении годовых отчетов общества за 2005-2006 г.г

7.      О распределении чистой прибыли общества между участниками общества за 2005-2006 г.г..

8.      О назначении аудиторской проверки, утверждении кандидатуры аудитора и определение размера оплаты его услуг.

9.      О проведении и переоценки основных средств общества по рыночным ценам по состоя­нию на 01.05.2007, утверждение кандидатуры оценщика и определение оплаты его услуг.

10.  О внесении изменений в ЕГРЮЛ в сведения о юридическом лице, связанные с переизбранием  генерального директора.

11.  О  внесении изменений в Устав общества.

12.  О выделении денежных средств на благоустройство объектов общества..

13.  О ежегодном премировании работников общества.

14.  Об участии