Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 07.05.2008 по делу n А74-502/2007. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

В соответствии с частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Для признания оспариваемого акта незаконным необходимо наличие двух условий - несоответствие его закону или иным правовым актам и нарушение им прав и охраняемых законом интересов субъектов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Организационные и правовые основы защиты конкуренции, в том числе, недопущения, ограничения, устранения конкуренции федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов организациями или органами, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации, определены Федеральным законом от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Пунктом 1 статьи 10 Федерального закона "О защите конкуренции" запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Антимонопольный орган считает, что не принимая на коммерческий учёт узел учёта тепловой энер­гии - теплосчётчик МК-5 и производя расчёт количества тепловой энергии расчетным путем пропорционально теп­ловым нагрузкам, указанным в договоре, заявитель тем самым нарушает пункты 1.3 и 7.7 Правил учёта тепловой энергии, что ущемляет интересы ТСЖ «Преображенское» и может иметь негативное влияние на конкуренцию на рынке обслуживания жилого фонда.

Суд апелляционной инстанции полагает, что антимонопольный орган не  доказал законность и обоснованность оспариваемых решения и предписания от 15.01.2007 по делу N 34-А-06, исходя из следующего.

В соответствии с пунктами 1, 2, 3 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Феде­рации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачи­вать принятую энергию, а также обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, а также при обеспечении учета потребления энергии. К отношениям по дого­вору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соот­ветствии с ними.

Согласно пункту 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответст­вии с данными учета о ее фактическом потреблении.

В силу пункта 3 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В рамках настоящего дела подлежит исследованию вопрос о  необходимости использования водомеров для определения объема теплоносителя, израсходованного на водоразбор в системе горячего водоснабжения.

Пунктом 1.3 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденных Минтопэнерго Российской Федерации 12.09.1995 N Вк-4936 (Правила), предусмотрено, что расчеты потребителей тепловой энергии с энергоснабжающими организациями за полученное ими тепло осуществляются на основании показаний приборов учета и контроля параметров теплоносителя, установленных у потребителя и допущенных в эксплуатацию в качестве коммерческих в соответствии с требованиями настоящих Правил.

Согласно Правилам, под приборами учета понимаются приборы, которые выполняют одну или несколько функций: измерение, накопление, хранение, отображение информации о количестве тепловой энергии, массе (или объеме), температуре, давлении теплоносителя и времени работы самих приборов.

Как следует из договора, количество тепловой энергии и масса (объем) теплоносителя, полученные абонентом, определяются энергоснабжающей организацией на основании показаний приборов узла учета абонента (пункт 4.3).

В соответствии с Правилами под узлом учета понимается комплект приборов и устройств, обеспечивающий учет тепловой энергии, массы (или объема) теплоносителя, а также контроль и регистрация его параметров.

Правила устанавливают уровень ос­нащенности узлов учета источников теплоты и минимально необходимую степень оснащен­ности узлов учета потребителей средствами измерений в зависимости от схемы теплоснаб­жжения (пункт 1.6 Правил)

Согласно пункту 3.1.1 Правил определены величины, которые должны определяться с помощью прибора (приборов) в открытых и закрытых системах теплопотребления на узле учета тепловой энергии и теплоносителя. Принципиальная схема размещения точек измерения массы (или объема) теплоносителя, его температуры и давления, состав измеряемых и регистри­руемых параметров теплоносителя в открытых системах теплопотребления приведены на ри­сунке 3 Правил.

В пункте 3.1.1 Правил учета указано, что в открытых системах теплопотребления дополнительно должны определяться масса (или объем) теплоносителя, израсходованного на водоразбор в системах горячего водоснабжения.

Согласно пункту 5.1.1 Правил учёта тепловой энергии узел учета тепловой энергии оборудуется средствами измерения (теплосчетчиками, водосчетчиками, тепловычислителями, счетчиками пара, приборами, регистрирующими параметры теплоносителя, и другими), зарегистрированными в Государственном реестре средств измерений и имеющими сертифи­кат Главгосэнергонадзора Российской Федерации.

В силу пункта 5.1.4 Правил выбор приборов учета для использования на уз­ле учета потребителя осуществляет потребитель по согласованию с энергоснабжающей ор­ганизацией.

Из материалов дела следует, что проект на спорный дом, разработанный РГУП «Институт «Абакангражданпроект» предусматривает одновременное наличие теплосчетчика и водомеров (счетчиков горячей во­ды). Для учета тепловой энергии, потребленной жильцами спорного дома, установлен теп­лосчетчик КМ-5 и на 6 подъездах жилого дома – водосчетчики.

С учетом того, что показа­ния водосчётчиков предусмотрены проектом на спорный дом, Правилами учёта тепловой энергии и Принципиальной схемой размещения точек измерения массы (или объе­ма) теплоносителя (рисунок 3 Правил) в качестве неотъемлемой части узла учёта, данные показатели должны применяться при расчете количества отпускаемой тепловой энергии и контроля за теплоснабжением и теплопотреблением.

Данный вывод подтверждается пояснениями Управления Ростехнадзора по Республике Хакасия и РГУП «Институт «Абакангражданпроект», разработав­шего проект дома в городе Абакане по улице Торосова, 17 и проекты узла учёта тепловой энергии и узла управления на данный дом (т. 1 л.д. 80-82, 116,; т. 3  л.д. 41-50).

В пояснениях специалиста Управления Ростехнадзора по Республике Хакасия указано, что водомеры предусмотрены Правилами учёта тепловой энергии и проектом узла учёта тепловой энергии на дом в городе Абакане по улице Торосова, 17, поэтому они входят в узел учёта тепловой энергии и их показания должны учитываться при определении отпускаемой тепловой энергии. Теплосчетчик КМ-5 не определяет всех величин, предусмот­ренных в пункте 3.1.1 Правил учета тепловой энергии, и имеет степень погрешности, в связи с чем, наличие водомеров является обязательным для определения количества тепловой энергии.

РГУП «Институт «Абакангражданпроект» в представленных в материалы дела пояснениях, а также отзыве на апелляционную жалобу сформулировало вывод об обязательности на­личия водомеров в узлах управления и в узлах учёта и соответствии проекта спорного до­ма Правилам учёта тепловой энергии. В данных пояснениях и отзыве отражено, что поскольку система теплоснабжения города Абакана осуществляется по открытой системе теплопо­требления, то согласно требованиям пункта 3.1.1 Правил учета тепловой энергии проектом предусмотрен дополнительный учёт массы теплоносителя, израсходованного на водоразбор в системе горячего водоснабжения. Поскольку жилой дом состоит из 7 блок-секций со встроенно-пристроенными помещениями магазинов и офисов, в каждой блок-секции, в отдельном помещении проектом предусмотрены узлы управления, оснащённые счётчиками горячей во­ды типа ВСГ, которые обеспечивают учёт массы теплоносителя. Проектное размещение то­чек измерения массы (объёма) теплоносителя и других параметров осуществлялось согласно Принципиальной схеме, приведенной на рисунке 3 Правил учёта тепловой энергии. Посколь­ку жилой дом большой протяжённости и состоит из множества встроенных помещений, на­личие водомеров в узлах управления и в узлах учёта является обязательным и предусмотрено проектом.

В паспорте теплосчетчика КМ-5 отсутствует указание на то, что данный теплосчетчик имеет техническую возможность определять массу  (или объем) теплоносителя, израсходованного на водоразбор в системах горячего водоснабжения (т. 1 л.д. 101-109).

С учетом позиции Управления Ростехнадзора по Республике Хакасия и РГУП «Институт «Абакангражданпроект» по вопросу обязательности оснащения узла учета водосчетчика и данных паспорта теплосчетчика КМ-5, суд апелляционной инстанции отклоняет как неостоятельный довод апелляционной жалобы о том, что судом допущено неправильное толкование Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, водосчетчики узлов управления не могут являться составной частью узла учета теплоэнергии и теплоносителя, на эти приборы не распространяются требования раздела 7 Правил, их показания не могут использоваться для расчетов между МП «АТС» и потребителями.

Довод антимонопольного органа и прокурора Республики Хакасия о том, что счетчик КМ -5 в соответствии с его техническими паспортом, распечатками посуточной ведомости учета параметров теплоносителя, позволяет определять все величины, указанные в Правилах учета тепловой энергии и теплоносителя, в том числе и спорную величину - массу (объем) теплоносителя, израсходованного потребителями опровергается пояснениями компетентного органа – Ростехнадзора.

В соответствии с Постановлением Правительства от 30.07.2004 № 401 «О Федеральной службе по экологическому, технологическому и атомному надзору»  Служба является органом государственного энергетического надзора. В соответствии с Правилами представителями Службы осуществляется допуск в эксплуатацию узлов учета тепловой энергии и периодическая проверка узлов учета потребителя тепловой энергии. В соответствии с пунктом 7.5 Правил решение о допуске или отказе в допуске узла учета тепловой энергии в эксплуатацию при возникновении разногласий между потребителем и энергоснабжающей организацией принимает Госэнергонадзор.

В связи с этим, довод апелляционной жалобы антимонопольного органа о несоответствии действительности утверждения представителя Ростехнадзора о необходимости учета показаний водосчетчиков при определении тепловой энергии, а также о том, что Ростехнадзор не может выступать в качестве специалиста в данном споре, судом апелляционной инстанции не принимается как несостоятельный.

В соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Каждое доказательство подлежит оценке наряду с другими доказательствами. Никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы  (пункт 4, 5 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Исходя из анализа Правил учета тепловой энергии и оценки пояснений Управления Ростехнадзора по Республике Хакасия и РГУП «Институт «Абакангражданпроект», суд апелляционной инстанции считает ошибочной позицию антимонопольного органа об отсутствии необходимости оснащения узла учета водомерами и определении теплосчетчиком КМ-5 необходимых для расчета показателей, предусмотренных Правилами.

Суд апелляционной инстанции отклоняет довод апелляционной жалобы  о неприменении судом первой инстанции Методики определения количеств тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения, утвержденной Приказом Госстроя России от 6 мая 2000 г. 105, и Рекомендаций по организации учета тепловой энергии и теплоносителей на предприятиях, в учреждениях и организациях жилищно-коммунального хозяйства и бюджетной