Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 14.02.2008 по делу n А33-10827/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а

судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

11 мая 2004 года между открытым акционерным обществам «Сибирьтелеком» (Сибирьтелеком) и обществом с ограниченной ответственностью «СибЧелендж-Телеком» (оператор) подписан договор № 028/97 (т.1, л.д.17), в соответствии с пунктом 1.1 которого данным договором стороны определяют порядок межсетевого взаимодействия и взаиморасчетов в процессе предоставления услуг местной, внутризоновой, междугородней и международной телефонной связи сети общего пользования в результате осуществленного присоединения связи оператора на местном и внутризоновом уровне к сети связи Сибирьтелеком в г. Красноярске.

Согласно пункту 3.1 договора Сибирьтелеком обязалось обеспечить пропуск трафика абонентов сети оператора по сети Сибирьтелеком от зоны разграничения ответственности, обеспечить пропуск входящего трафика к абонентам сети оператора по сети Сибирьтелеком до зоны разграничения ответственности, обеспечить учет и тарификацию исходящего трафика от сети оператора в соответствии с согласованным порядком взаиморасчетов (раздел 5) предоставлять оператору расчеты.

В пункте 3.2.6 договора оператор обязался производить расчеты с Сибирьтелеком в порядке и в размере, определенном настоящим договором.

В соответствии с пунктом 5.1 договора расчеты по договору за предоставленные Сибирьтелеком услуги электросвязи определяются объемом сетевых ресурсов, а также исходящего от сети оператора и пропущенного Сибирьтелеком трафика и тарифами, указанными в приложении № 2 договора. Тарифы, указанные в приложении № 2 Сибирьтелеком может изменять в одностороннем порядке в соответствии с изменениями действующего Прейскуранта или решением уполномоченного государственного органа, уведомив оператора об изменении тарифов не менее, чем за 15 дней до их введения.

Пунктом 5.2 договора стороны определили, что оплата за услуги электросвязи производиться по окончании каждого отчетного периода в один календарный месяц с перового по последнее число каждого календарного месяца.

Согласно пункту 5.3 договора стоимость оказанных Сибирьтелеком в отчетном периоде услуг по предоставлению точек подключения, указанная в п. 1 Приложения № 2, исчисляется как произведение количества точек подключения на стоимость данной услуги, определяемой расчетом.

В соответствии с пунктом 5.4 договора стоимость оказанных Сибирьтелеком в отчетном периоде услуг по пропуску местного трафика определяется как произведение стоимости одной минуты, установленной в п.1 Приложения № 2, на Тарифицируемый объем пропущенного Сибирьтелеком в отчетном периоде трафика, выраженного в минутах. Расчеты за услуги по пропуску местного трафика будут производится с момента появления технической возможности на оборудовании оператора и Сибирьтелеком. Начало расчетов за услуги по пропуску местного трафика и техническая готовность оформляются дополнительным соглашением к договору и соответствующим актом.

Согласно пункту 5.5 договора стоимость оказанных Сибирьтелеком в отчетном периоде услуг по пропуску трафика определяется в отношении каждого соответствующего соединения, состоявшегося по вызову, исходящему от сети оператора, и исчисляется как произведение длительности такого соединения, выраженной в минутах, на соответствующую стоимость минуты.

Определение тарифицируемого объема пропущенного трафика за отчетный месяц осуществляется в порядке, установленном пунктом 5.8 договора, в силу которого Сибирьтелеком ежемесячно, до 5 числа расчетного месяца, т.е. месяца, следующего за отчетным месяцем, направляет оператору по электронной почте электронную табуляграмму о фактически оказанных услугах электросвязи абонентам (пользователям) сети оператора за прошедший месяц. В случае несовпадающих данных учета объемов трафика оператора с данными Сибирьтелеком более чем на 2 % стороны назначают уполномоченных представителей, которые должны выработать согласованное решение по устранению разногласий до 20 числа расчетного месяца, т.е. месяца, следующего за отчетным. При достижении соглашения по возникшим разногласиям основанием для расчетов является письменный протокол, подписанный уполномоченными представителями сторон; при отсутствии соглашения сторон по возникшим разногласиям до 20 числа расчетного месяца основанием для расчетов являются счет и счет-фактура, выставленные Сибирьтелеком. В последнем случае стороны обязаны продолжить процедуру согласования разногласий до их урегулирования, решение уполномоченных представителей при расхождении с суммой оплаченной счет-фактуры служит основанием для произведения перерасчета.

Согласно пункту 5.9 договора Сибирьтелеком предоставляет оператору счет и счет-фактуру на оплату услуг по пропуску трафика до 5 числа расчетного месяца, т.е. месяца, следующего за отчетным месяцем и счет оплачивается оператором в течение 10 банковских дней с момента получения оператором счета и счета-фактуры.

Расчет цены за предоставление одной точки подключения указан в таблице 1.2. Приложения № 2 к договору № 028/97 от 11 мая 2004 года (т.1, л.д. 26), стоимость составляет 52,36 руб.за одну точку подключения, стоимость услуг по пропуску местного трафика в указанном приложении не согласована.

Дополнительным соглашением № 1 от 17 марта 2005 года к договору № 028/97 от 11 мая 2004 года (т.1, л.д. 28), с учетом протокола разногласий к дополнительному соглашению от 1 июля 2005 года (т.1, л.д. 29), сторонами согласованы количество точек подключения – 6465, а также стоимость услуг по предоставлении точек подключения в размере 356833 руб. 40 коп. в месяц без НДС.

Согласно выписки из Единого государственного реестра юридических лиц от 18 августа 2005 года № 113654/2005 (т.1, л.д. 110) общество с ограниченной ответственностью «СибЧелендж-Телеком» прекратило деятельность путем реорганизации в форме присоединения 18 августа 2005 года, правопреемником общества с ограниченной ответственностью «СибЧелендж-Телеком» является общество с ограниченной ответственностью «СЦС Совинтел».

За спорный период сторонами подписаны акты выполненных работ (т.2, л.д. 2-5), согласно которых истцом оказаны услуги на сумму 1 701 856 руб.88 коп., в том числе за июль 2006 года на сумму 438607 руб. 65 коп., за август 2006 года на сумму 421063 руб. 41 коп., за сентябрь 2006 года на сумму 421092 руб. 91 коп., за октябрь 2006 года 421092 руб. 91 коп.

На оплату оказанных услуг выставлены счета № 40061/07 от 1 августа 2006 года, № 40061/10 от 1 ноября 2006 года, № 40061/10 от 4 октября 2006 года на общую сумму 1 701 856 руб. 88 коп. (т.2, л.д. 6-8).

Оказанные истцом услуги по предоставлению точек подключения оплачены ответчиком платежными поручениями № 2242 от 14 августа 2006 года, № 2587 от 14 сентября 2006 года, № 2958 от 13 октября 2006 года, № 3303 от 13 ноября 2006 года, № 3655 от 12 декабря 2006 года., каждое на сумму 421 063 руб. 41 коп., (т.2, л.д. 9-13), на общую сумму 1 996 655 руб. 52 коп.

Приказом Федеральной службы по надзору в сфере связи от 24 октября 2005 года № 40 (т. 2, л.д. 65) открытое акционерное общество «Сибирьтелеком» включено в реестр операторов связи, занимающих существенное положение в сети связи общего пользования, о чем открытое акционерное общество «Сибирьтелеком» было уведомлено письмом от 31 октября 2005 года № ВБ-П21-6036 (т.2, л.д. 64).

21 февраля 2006 года в Российской газете опубликован Приказ открытого акционерного общества «Сибирьтелеком» от 16 февраля 2006 года № 43 «Условия присоединения сетей электросвязи операторов  связи  к сети  электросвязи  ОАО «Сибирьтелеком» и их взаимодействия на территории Республики Алтай, Республики Бурятия, Республики Хакасия, Алтайского края, Красноярского края, Иркутской области, Кемеровской области, Новосибирской области, Омской области, Томской области, Читинской области, Агинского Бурятского автономного округа, Таймырского (Долгано-Ненецкого) автономного округа, Усть-ордынского Бурятского автономного округа», , которым утверждены предельные тарифы на услуги, оказываемые операторам связи, имеющим лицензии на представление услуг связи. В соответствии с пунктом 13 данного приказа при отсутствии технической возможности учета трафика, определение объема пропущенного трафика осуществляется на основе усредненных оценок по взаимному согласию Сибирьтелекома и оператора. При этом количество минут, пропускаемых через соединительную линию 64К допускается равным 6 700 минут в месяц, через 2048К (Е1)  - 200 000 минут.

19 мая 2006 года письмом № 07-02/260 (т.2, л.д. 116) истец направил в адрес ответчика для подписания договор о присоединении сетей электросвязи № 40061 от 19 мая 2006 года.

Приказом Федеральной службы по надзору в сфере связи от 19 июня 2006 года № 51 (т.2, л.д. 77) «Об установлении предельных цен на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика» установлены, кроме прочего, предельные цены на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика в телефонной сети связи общего пользования, оказываемые открытым акционерным обществом «Сибирьтелеком».

23 июня 2006 года в Российской газете опубликованы цены на услуги присоединения услуги по пропуску трафика в телефонной сети, утвержденные приказом генерального директора открытого акционерного общества «Сибирьтелеком» от 20 июня 2006 года № 239 на основании приказа Федеральной службы по надзору в сфере связи от 19 июня 2006 года № 51, в соответствии с которым стоимость обслуживания точки присоединения на местном уровне присоединения составляет 250 руб. без НДС, услуги местного завершения вызова на узле связи ОАО «СИбирьтелеком» - 0,12 руб. без НДС.

Приказом открытого акционерного общества «Сибирьтелеком» от 23 июня 2006 года № 359 «Об утверждении цен на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика» (т.2, л.д. 80) внесены изменения в Прейскурант «Тарифы на услуги электросвязи, прочие услуги и работы, предоставляемые красноярским филиалом ОАО «Сибирьтелеком» с 1 июля 2006 года».

Письмом от 18 июля 2006 года № 07-02/451 (т.2, л.д. 76), адресованному Красноярскому филиалу общества с ограниченной ответственностью «СЦС Совинтел», истец в связи с установлением Федеральной службой по надзору в сфере связи предельных цен на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика, вступивших в силу с 1 июля 2006 года (приказ № 51 от 19 июня 2006 года) направил дополнительное соглашение № 1 к договору № 40061 от 19 мая 2006 года «О присоединении услуг электросвязи», приказ № 51 от 19 июня 2006 года, приказ № 359 от 23 июня 2006 года  «Об утверждении цен на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика».

Приказом открытого акционерного общества «Сибирьтелеком» от 15 сентября 2006 года № 543 (т.2, л.д. 149) «О вводе в промышленную эксплуатацию системы PS ITS» предписано приступить с 1 октября 2006 года к эксплуатации системы межоператорских счетов ITS «Петер-Сервис»  в промышленном режиме.

Письмом № 07-02/851 от 30 ноября 2006 года (т.2, л.д. 109), истец сообщал ответчику о том, что с 1 июля 2006 года  в связи с приказом Федеральной службой по надзору в сфере связи от 19 июня 2006 года № 51 открытое акционерное общество «Сибирьтелеком» не праве производить расчеты за оказанные им услуги по иным ценам, в связи с чем, несмотря на отсутствие договора, просил произвести оплату услуг с 1 июля 2006 года по новым тарифам согласно счетам, которые будут выставлены, а также рассмотреть и подписать договор № 40061 о присоединении сетей электросвязи.

1 декабря 2006 года истцом и ответчиком заключен договор № 40061 (т.2, л.д. 17) о присоединении сетей электросвязи с учетом законодательства, действующего на момент его заключения.

Письмом от 27 апреля 2007 года № 20/24-1645 (т.1, л.д. 35) истец направил ответчику для оплаты акты выполненных работ по пропуску трафика за период с 1 июля по 30 ноября 2006 года, счета-фактуры за услуги по пропуску трафика за указанный период, акты выполненных работ по обслуживанию точек подключения за период с 1 июля по 30 ноября 2006 года и счета-фактуры за услуги по обслуживанию точек подключения. Согласно уведомлению о вручении почтового отправления  данное письмо было получено адресатом 7 мая 2007 года (т.1, л.д. 37).

Таким образом, в связи с изменением цен, истцом были выставлены ответчику счета фактура за обслуживание точек подключения  на сумму 10 052 125 руб., в том числе от 31 июля 2006 года № 05-55909-40061/07, от 31 августа 2006 года № 05-55909-40061/08, от 30 сентября 2006 года № 05-55909-40061/09, от 31 октября 2006 года № 05-55909-40061/10 и от 30 ноября 2006 года № 05-55909-40061/11 (т.1, л.д. 52-56).

В представленном при рассмотрении дела расчете, истец уменьшил счет за июль 2006 года до 1490770 руб. 35 коп.

За пропуск соединения истцом выставлены счета-фактуры от 31 декабря 2006 года № 05-55909-422- № 05-55909-426 (т.1, л.д. 62- 66) на сумму 16 379 496 руб. 56 коп.

Письмом от 18 мая 2007 года № 771 (т.2, л.д. 52) ответчик отказал истцу в проведении перерасчета за период с июля по ноябрь 2006 года в связи с отсутствием оснований.

Претензией от 30 мая 2007 года № 20-24/2511 (т.1, л.д. 30) истец предложил ответчику погасить образовавшуюся по договору № 028/97 от 11 мая 2004 года задолженность в размере 24 326 304 руб. 51 коп., том числе: 7946807 руб. 95 коп. - задолженность за обслуживание точек подключения по договору за период с 1 июля по 30 ноября 2006 года, 16 379 496 руб. 56 коп. - стоимость услуг по пропуску трафика за период с 1 июля по 30 ноября 2006 года.

Ответчик оплату начисленной истцом задолженности не произвел, в связи с чем, истец обратился в арбитражный суд с иском о взыскании 23 915 311 руб. 39 коп., в том числе: задолженности за обслуживание точек присоединения за период с 1 июля по 30 ноября 2006 года – 7 535 814 руб. 83 коп., задолженности за услуги по пропуску трафика за период с 1 июля по 30 ноября 2006 года  - 16 379 496 руб. 56 коп.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Согласно статье 307 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в Гражданском кодексе Российской Федерации.

В соответствии со статьей 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Как следует из материалов дела, 11 мая 2004 года между открытым акционерным обществам «Сибирьтелеком»