Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 12.01.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«13» января  2011 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-8365/2010

Резолютивная часть постановления объявлена «29» декабря  2010 года.

Полный текст постановления изготовлен          «13» января 2011года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Хасановой И.А.,

судей:  Гуровой Т.С., Петровской О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шкреба К.В.,

при участии:

от ООО «Мобилфон» (третьего лица): Конгарова А.О. – представителя по доверенности  от 15.05.2010,

от ЗАО «Енисейтелеком» (ответчика): Мисуной Т.А. – представителя по доверенности  № 56 от 23.03.2010,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу истца – закрытого акционерного общества « Радио Рекордс»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «11» октября  2010 года по делу № А33-8365/2010, принятое судьей Мельниковой Л.В.,

установил:

закрытое акционерное общество «Радио Рекорд» ( далее – истец, ЗАО «Радио Рекордс», ОГРН 1037811021830, ИНН7805033690) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к закрытому акционерному обществу «Енисейтелеком» (далее – ответчик, ЗАО «Енисейтелеком» ИНН 2466059010, ОГРН 1032402940052) (с учетом уточнения исковых требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) о взыскании компенсации в размере 500 000 рублей  за использование произведения (объекта авторского права), записи исполнения (объекта смежного права) и фонограммы, входящих в трек "Oda Rmx Two", согласно статьям 1252, 1301, 1311 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Определением от 06.07.2010 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Мобилфон» (далее – третье лицо, ООО «Мобилфон»).

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 11 октября 2010 года в иске отказано.

Не согласившись с данным судебным актом истец обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Красноярского края от 11 октября 2010 года отменить, принять по делу новый судебный акт

В апелляционной жалобе истец ссылается на то что, поскольку ответчик представил в суд дополнительное соглашение №2 к договору  спустя три месяца, то имеются все основания полагать, что оно является сфальсифицированным. Суд необоснованно отклонил ходатайство истца о фальсификации доказательств. Выяснение фактического  времени возникновения  дополнительного соглашения №2  к договору  на передачу  смежных прав №36-04/3429 от 01.07.2007 – имеет принципиальное значение, поскольку в случае если дополнительное соглашение  заключено не 01.06.2009 , а в период  между 03 сентября и 10 сентября, то оно не может уполномочивать  ответчика  на использование «произведений»  и «записей исполнений» задним числом, так как на момент его фактического заключения ООО Мобилфон» уже не обладало соответствующими правами.  Поскольку расчеты между сторонами производились как расчеты за использование «фонограмм», то дополнительное соглашение в случае его заключения после факта нарушения  не могло распространять свое действие  на предшествующие  отношения сторон.

Кроме этого заявитель апелляционной жалобы указывает на то что, суд не обратил внимание на подход,  указанный в пункте 2 информационного письма Высшего Арбитражного апелляционного суда №122 от 13.12.2007, в соответствии с которым  соответствующий способ использования считается  осуществленным  не с момента  наступления результата  использования, а  с момента, когда  соответствующим лицом  предприняты меры, направленные на использование. Таким образом, использование объектов исключительных прав истца в качестве рингбэктора (средства замены стандартного сигнала  посыла вызова), а также  путем доведения  до всеобщего сведения   (неразрывно связанного  с использованием  в качестве  рингбэктона) – должно считаться осуществленным  с момента  предложения  к продаже экземпляров  фонограмм, в случае использования  путем распространения). Факт наличия на сайте ответчика  такого предложения – подтверждается  имеющимся  в деле нотариальным  протоколом осмотра  письменных доказательств.

Ответчик и третье лицо в отзывах на апелляционную жалобу просят решение Арбитражного суда Красноярского края от 11 октября 2010 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Апелляционная жалоба принята к производству Третьего арбитражного апелляционного суда, рассмотрение жалобы назначено на 29 декабря 2010 года.

Истец, извещенный надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание не явился, явку своих представителей не обеспечил.

На основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции рассматривает апелляционную жалобу в отсутствии представителей истца.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства дела

29.03.2008 между Любомировым Романом Александровичем (правоприобретатель) и творческим коллективом «Т9» в лице Ивановой Марины Игоревны, Солдатова Владимира Владимировича, Зуева Максима Владимировича (правообладатели) подписан договор об уступке исключительных прав.

В соответствии с разделом 1 договора правообладатели в полном объеме передают правоприобретателю исключительное смежное право на фонограммы, указанные в приложении №1 к договору, исключительное смежное право на исполнения, зафиксированные в указанных в приложении №1 фонограммах, а так же исключительное авторское право на использование произведений, объективированных (выраженных) в указанных в приложении №1 фонограммах.

Согласно пункту 2.1. договора объектами договора являются произведения и объективирующие их в форме аудиозаписи фонограммы, перечисленные в приложении №1 (кроме «Ода нашей Любви (Вдох-Выдох)») и размещенные на материальном носителе, являющемся приложением № 2 к договору, а так же исполнения, зафиксированные в указанных фонограммах.

В соответствии с пунктом 3.1. договора правообладатели в полном объеме передают правоприобретателю исключительное авторское право на произведения, являющиеся объектами договора. Настоящее означает, что с момента заключения договора правоприобретатель приобретает право использовать произведения в любой форме и любым не противоречащим закону способом.

Согласно пункту 3.2. договора правообладатели в полном объеме передают правоприобретателю исключительное смежное право на фонограммы, являющиеся объектами договора. Настоящее означает, что с момента заключения настоящего договора правоприобретатель приобретает право использовать фонограммы в любой форме и любым не противоречащим закону способом.

В соответствии с пунктом 3.3. договора правообладатели в полном объеме передают правоприобретателю исключительное смежное право на зафиксированные в фонограммах исполнения. Настоящее означает, что с момента заключения настоящего договора Правоприобретатель приобретает право использовать фонограммы в любой форме и любым не противоречащим закону способом.

Согласно пункту 3.5. договора правоприобретатель вправе использовать передаваемые исключительные авторское и смежные права на произведение, фонограмму и исполнение на территории всех стран.

В приложении № 1 к договору уступке исключительных прав № 01-04/01-к от 01.04.2008 стороны согласовали перечень фонограмм, объективирующих произведения, в том числе фонограмма «Oda Rmx Two».

01.04.2008 между закрытым акционерным обществом «Радио Рекорд», (правоприобретатель) и Любомировым Романом Александровичем (правообладатель) подписан договор об уступке исключительных прав № 01-04/01-к.

В соответствии с разделом 1 договора правообладатель в полном объеме передает правоприобретателю исключительное смежное право на фонограммы, указанные в приложении №1 к договору, исключительное смежное право на исполнения, зафиксированные в указанных в приложении №1 фонограммах, а так же исключительное авторское право на использование произведений, объективированных (выраженных) в указанных в приложении №1 фонограммах.

Согласно пункту 2.1. договора объектами договора являются произведения и объективирующие их в форме аудиозаписи фонограммы, перечисленные в приложении №1 (кроме «Ода нашей Любви (Вдох-Выдох)») и размещенные на материальном носителе, являющемся приложением № 2 к договору, а так же исполнения, зафиксированные в указанных фонограммах.

В соответствии с пунктом 3.1. договора правообладатель в полном объеме передает правоприобретателю исключительное авторское право на произведения, являющиеся объектами договора. Настоящее означает, что с момента заключения договора правоприобретатель приобретает право использовать произведения в любой форме и любым не противоречащим закону способом.

Согласно пункту 3.2. договора правообладатель в полном объеме передает правоприобретателю исключительное смежное право на фонограммы, являющиеся объектами договора. Настоящее означает, что с момента заключения настоящего договора правоприобретатель приобретает право использовать фонограммы в любой форме и любым не противоречащим закону способом.

В соответствии с пунктом 3.3. договора правообладатель в полном объеме передает правоприобретателю исключительное смежное право на зафиксированные в фонограммах исполнения. Настоящее означает, что с момента заключения настоящего договора правоприобретатель приобретает право использовать фонограммы в любой форме и любым не противоречащим закону способом.

Согласно пункту 3.5. договора правоприобретатель вправе использовать передаваемые исключительные авторское и смежные права на произведение, фонограмму и исполнение на территории всех стран.

В приложении № 1 к договору уступки исключительных прав № 01-04/01-к от 01.04.2008 стороны указали перечень фонограмм, объективирующих произведения, в том числе фонограмму «Oda Rmx Two».

01.10.2008 между закрытым акционерным обществом «Радио Рекорд» (лицензиар) и обществом с ограниченной ответственностью «Медиалайн» (лицензиат) подписан лицензионный договор № 01-10/01 в редакции дополнительных соглашений № 1 от 01.02.2009, № 2 от 25.02.2009.

В соответствии с разделом 1 договора лицензиар предоставляет лицензиату смежное право на использование фонограмм, указанных в приложении №1 к договору, а так же зафиксированных в них исполнений способами, установленными пунктом 4.1 договора и авторское право на использование произведений, объективированных (выраженных) в перечисленных в приложении №1 фонограммах способами, установленными пунктом 3.1 договора.

Согласно разделу 2 договора объектами договора являются произведения и объективирующие их в форме аудиозаписи фонограммы, перечисленные в приложении №1 и содержащиеся в файлах, идентифицирующие признаки которых определены тем же приложением №1, а также исполнения, зафиксированные в указанных фонограммах.

В соответствии с пунктом 3.1. договора лицензиар на условиях исключительной лицензии предоставляет лицензиату авторское право на использование произведений, являющихся объектами договора, в том числе путем распространения экземпляров произведения посредством предоставления абонентам сотовой сети радиоэлектронной связи возможности загрузки произведения на мобильный телефон, а также продажи экземпляров произведений в случае если они содержатся в памяти реализуемых мобильных телефонов.

Согласно пунктам 3.1 и 4.1. договора лицензиар на условиях исключительной лицензии предоставляет лицензиату авторское и смежное право на использование произведения/фонограмм/исполнений в том числе путем:

- воспроизведения произведения/фонограммы/исполнения посредством записи ее цифровой формы в память ЭВМ либо мобильного телефона (п.п. 3.1.1, 4.1.1);

- переработки произведения,  переработки и любого другого видоизменения фонограммы для создания производных произведения/фонограммы предполагаемой (либо пригодной) для использования в сфере мобильных телекоммуникаций в качестве мобильного контента (п.п. 3.1.5, 4.1.2);

- путем распространения экземпляров произведения/фонограммы/исполнения посредством предоставления абонентам сотовой сети радиоэлектронной связи возможности загрузки фонограммы на мобильный телефон, а также продажи экземпляров фонограммы в случае если они содержатся в памяти реализуемых мобильных телефонов (п.п.3.1.2, 4.1.2);

- путем доведения произведения/фонограммы/исполнения до всеобщего сведения таким образом, при котором любое лицо, действующее в сфере мобильных телекоммуникаций (абонент сети сотовой радиоэлектронной связи) может иметь доступ к нему из любого места и в любое время по своему выбору при условии, что загрузка произведения/фонограммы/исполнения будет доступна лишь посредством и в контексте использования средств сотовой радиоэлектронной связи (п.п. 3.1.6, 4.1.6).

В соответствии с пунктами 3.2 и 4.2. договора указанные в пунктах 3.1 и 4.1. договора права предоставляются лицензиату на срок до 31.12.2009.

В приложении № 1 к лицензионному договору (в редакции дополнительных соглашений № 1 от 01.02.2009, № 2 от 25.02.2009) стороны указали перечень фонограмм, объективирующих произведения, в том числе фонограмму «Oda Rmx Two».

01.10.2009 между обществом с ограниченной ответственностью «Медиалайн» (лицензиар) и обществом с ограниченной ответственностью «Мобилфон» (лицензиат) подписан лицензионный договор № 19Б/09.

В соответствии с пунктом 1.1. договора лицензиар желает предоставить лицензиату авторские и смежные права (простую (неисключительную) лицензию) в соответствии с пунктом 3.1. договора на использование произведения/фонограммы/исполнения, перечень которых устанавливается в приложениях к договору, определенными способами на территории в пределах срока в виде оказания платной услуги абонентам.

Согласно пункту 1.3. договора на момент заключения договора лицензиару принадлежат авторские и смежные права (лицензии) на использование произведение/фонограммы/исполнение, перечень которых устанавливается в приложениях к договору, способами и в формах, указанных в условиях договора.

В соответствии с пунктом 2.1.9. договора рингбэктон означает переработанные в специальные цифровые форматы произведение/фонограмма/исполнение, предоставленные оператором абоненту в рамках рингбэк-сервиса.

Согласно