Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 11.01.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

а заемщик принимает денежные средства в размере 1 800 000 руб., которые обязуется возвратить займодавцу на условиях и в сроки указанные в настоящем договоре.

Между обществом с ограниченной ответственностью «Техком-Горные технологии» (займодавец) и закрытым акционерным обществом «Золотодобывающая компания «Северная» (заемщик) заключен договор займа №01/10 от 07.05.2007, в редакции дополнительного соглашения №1 от 04.04.2008, по которому займодавец передает, а заемщик принимает денежные средства в размере 4 000 000 руб., которые обязуется возвратить займодавцу на условиях и в сроки указанные в настоящем договоре.

Между ПОМОРЕТАН ЛИМИТЕД (займодавец) и обществом с ограниченной ответственностью «Техком-Горные технологии» (заемщик) заключен договор займа №PN/TGT-01 от 26.02.2007, по которому займодавец предоставляет заемщику заем на следующих условиях:

1.  сумма: 2 330 000,00 долларов США одним или более траншами;

2.  цель: оборотные средства;

3.   срок: заемщик обязуется полностью выплатить займодавцу сумму основного долга и начисленные проценты не позднее 17 апреля 2010 года;

4.   заем может быть возвращен полностью или частично в любое время до наступления указанного срока;

5.   процент: заем предоставляется из расчета 11% годовых. Проценты выплачиваются заемщиком займодавцу в последний рабочий день декабря каждого года. Первая выплата процентов производится в последний рабочий день декабря 2007 года. За последний период выплата процентов осуществляется одновременно с возвратом суммы займа. Проценты за пользование суммой займа начисляются заемщиком за фактическое время пользование денежными средствами со дня следующего за днем зачисления суммы займа на банковский счет заемщика, по день   возврата суммы займа включительно.

Согласно пункту 8 договора в случае задержки в возврате займа и/или начисленных процентов заемщик выплачивает займодателю штраф в размере 0,1% от суммы займа и начисленных процентов за каждый день просрочки.

    Согласно пункту 10 договора к настоящему договору и толкованию его положений будет применяться исключительно законодательство британских Виргинских Островов. При этом официальным текстом настоящего договора будет текст на английском языке. Местом совершения, исключительной юрисдикции для судебных исков и исполнения судебных решений будет Британские Виргинские Острова. Однако займодавец будет иметь право возбудить судебное дело в отношении заемщика в любом компетентном суде по месту его нахождения или любом другом суде, обладающем соответствующей юрисдикцией.

Во исполнение обязательств по договору займа №PN/TGT-01 от 26.02.2007 ПОМОРЕТАН ЛИМИТЕД предоставило обществу с ограниченной ответственностью «Техком-Горные технологии» заем в сумме 2 330 000,00 долларов США, что подтверждается мемориальным ордером №0306 от 06.03.2007, основание платежа: зачисление средств по договору займа   №PN/TGT-01 от 26.02.2007.

Между ПОМОРЕТАН ЛИМИТЕД (цедент) и закрытым акционерным обществом золотодобывающая компания «Северная» (цессионарий) заключен договор об уступке права (требования) №162/22-РМТ-С-160110 от 16.01.2010, по которому цедент (первоначальный кредитор) уступает, а цессионарий (новый кредитор) принимает право (требование) уплаты от ООО «Техком-Горные технологии» денежных средств в размере 2 330 000,00 долларов США, возникшие из договора займа №PN/TGT-01 от 26.02.2007 в редакции дополнительного соглашения №1 от 20.12.2007, заключенного между цедентом и должником.

Согласно пункту 1.2. договора №162/22-РМТ-С-160110 от 16.01.2010 право цедента переходит к цессионарию в полном объеме и на условиях договора займа. В частности, к цессионарию переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные   проценты.

Согласно пункту 3.1. договора №162/22-РМТ-С-160110 от 16.01.2010 за уступаемые права и обязанности цессионарий выплачивает цеденту денежные средства в размере 2 330 000,00 долларов США.

Согласно пункту 6.4. договора №162/22-РМТ-С-160110 от 16.01.2010 во всем остальном, не предусмотренном настоящим договором, стороны будут руководствоваться действующим законодательством РФ.

Во исполнение договора №162/22-РМТ-С-160110 от 16.01.2010 цессионарием оплачена денежная сумма в размере 2 330 000,00 долларов США, установленная пунктом 3.1. договора, что подтверждается мемориальным ордером №02 от 02.03.2010.

16.03.2010 обществу с ограниченной ответственностью «Техком-Горные технологии» направлено уведомление о состоявшемся переходе прав кредитора к закрытому акционерному обществу золотодобывающей компании «Северная» по договору займа №PN/TGT-01 от 26.02.2007 на основании договора об уступке права (требования) №162/22-РМТ-С-160110 от 16.01.2010 (копия почтовой квитанции о направлении имеется в материалах дела).

Между закрытым акционерным обществом золотодобывающая компания «Северная» (цедент) и обществом с ограниченной ответственностью «Континент» (цессионарий) заключен договор об уступке права (требования) №16/03/СК от 16.03.2010, по которому цедент (первоначальный кредитор) уступает, а цессионарий (новый кредитор) принимает часть права (требование) уплаты от ООО «Техком-Горные технологии» денежных средств в размере 900 000, 00 долларов США, возникшие из договора займа №PN/TGT-01 от 26.02.2007 в редакции дополнительного соглашения №1 от 20.12.2007, заключенного между цедентом и должником.

Согласно пункту 3.1. договора №16/03/СК от 16.03.2010 за уступаемые по настоящему договору часть права (требование) цессионарий выплачивает цеденту денежные средства в размере 26 000 000,00 рублей.

Согласно пункту 6.4. договора №16/03/СК от 16.03.2010 во всем остальном, не предусмотренном настоящим договором, стороны будут руководствоваться действующим законодательством РФ.

Во исполнение договора №16/03/СК от 16.03.2010 цессионарием оплачена денежная сумма в размере 26 000 000,00 рублей установленная пунктом 3.1. договора, путем подписания акта зачета встречных однородных требований от 17.03.2010.

16.04.2010 обществу с ограниченной ответственностью «Техком-Горные технологии» направлено уведомление о состоявшемся переходе прав кредитора к обществу с ограниченной ответственностью «Континент» по договору займа №PN/TGT-01 от 26.02.2007 на основании договора об уступке права (требования) №16/03/СК от 16.03.2010 (копия почтовой квитанции о направлении имеется в материалах дела).

Ответчик обратился в арбитражный суд со встречным исковым заявлением, просит взыскать с истца 35 956 815 рублей 81 копейку, в том числе 26 359 740 рублей основного долга, 9 135 635 рублей 92 копейки процентов, 461 439 рублей 89 копеек неустойки (1 227 672,74 долларов США в рублевом эквиваленте на дату подачи иска – 04.05.2010).

            Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Общество с ограниченной ответственностью «Континент» обратилось в арбитражный суд со встречным с исковым заявлением, просит взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Техком-Горные технологии» 35 956 815 рублей 81 копейка, в том числе 26 359 740 рублей основного долга, 9 135 635 рублей 92 копейки процентов, 461 439 рублей 89 копеек неустойки (1 227 672,74 долларов США в рублевом эквиваленте на дату подачи иска – 04.05.2010 по состоянию на 04.05.2010), на основании следующих договоров:

-    договора займа №PN/TGT-01 от 26.02.2007, заключенного между ПОМОРЕТАН ЛИМИТЕД (займодавец) и обществом с ограниченной ответственностью «Техком-Горные технологии» (заемщик) на сумму 2 330 000,00 долларов США;

-      договора об уступке права (требования) №162/22-РМТ-С-160110 от 16.01.2010, заключенного между ПОМОРЕТАН ЛИМИТЕД (цедент) и закрытым акционерным обществом золотодобывающая компания «Северная» (цессионарий) о передаче права (требования) уплаты от ООО «Техком-Горные технологии» денежных средств в размере 2 330 000, 00 долларов США, возникших из договора займа №PN/TGT-01 от 26.02.2007 в редакции дополнительного соглашения №1 от 20.12.2007, заключенного между цедентом и должником;

- договора об уступке права (требования) №16/03/СК от 16.03.2010, заключенного между закрытым акционерным обществом золотодобывающая компания «Северная» (цедент) и обществом с ограниченной ответственностью «Континент» (цессионарий) о передаче части права (требование) уплаты от ООО «Техком-Горные технологии» денежных средств в размере 900 000, 00 долларов США, возникшие из договора займа №PN/TGT-01 от 26.02.2007 в редакции дополнительного соглашения №1 от 20.12.2007, заключенного между цедентом и должником.

Заявитель в апелляционной жалобе ссылается на то, что указанный договор  не был связан с одной стороной (РФ), так как  исполнение его происходило на территории Британских Виргинских Островов, следовательно, встречный иск подлежит рассмотрению на территории Британских Виргинских островов.

    В соответствии с частью 6 статьи 38 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, устанавливающей случаи применения исключительной подсудности, встречный иск независимо от его подсудности предъявляется в арбитражный суд по месту рассмотрения первоначального иска.

В пункте 10 договора займа № PN/TGT-01 от 26.02.2007 указано, что местом совершения, исключительной юрисдикции для судебных исков и исполнения судебных решений будет Британские Виргинские острова. Однако займодавец будет иметь право возбудить судебное дело в отношении заемщика в любом компетентном суде по месту его нахождения или любом другом суде, обладающем соответствующей юрисдикцией.

Таким образом, стороны договора займа №PN/TGT-01 от 26.02.2007 не установили императивного правила определения подсудности спора, определив возможность займодавцу обратиться с иском к заемщику в любой другой компетентный суд по месту нахождения заемщика или другой суд, обладающий соответствующей компетенцией.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что получив права требования займодавца по договору займа №PN/TGT-01 от 26.02.2007, общество с ограниченной ответственностью «Континент» вправе было обратиться с иском о взыскании задолженности по договору займа №PN/TGT-01 от 26.02.2007 в арбитражный суд по месту нахождения заемщика – Арбитражный суд Свердловской области, либо со встречным иском в настоящем деле в Арбитражный суд Красноярского края на основании части 6 статьи 38 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 1186 Гражданского кодекса Российской Федерации право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров Российской Федерации, настоящего Кодекса, других законов (пункт 2 статьи 3) и обычаев, признаваемых в Российской Федерации.

В соответствии со статьей 1210 Гражданского кодекса Российской Федерации стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой  право, которое  подлежит применению к их правам и  обязанностям по этому договору. Выбранное сторонами право применяется к возникновению и прекращению права собственности и иных вещных прав на движимое имущество без ущерба для прав третьих лиц. Соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть прямо выражено или должно определенно вытекать из условий договора либо совокупности обстоятельств дела.

Согласно пункту 10 договора займа №PN/TGT-01 от 26.02.2007, заключенного между ПОМОРЕТАН ЛИМИТЕД и обществом с ограниченной ответственностью «Техком-Горные технологии», к настоящему договору и толкованию его положений будет применяться исключительно законодательство Британских Виргинских Островов.

Данное условие договора соответствует положению пунктом 1 статьи 1210 Гражданского кодекса Российской Федерации, закрепляющему право сторон договора выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору. В связи с этим суд приходит к выводу о том, что стороны определили между собой применимое ими право.

Между тем, суду предоставлено право контроля заключенного сторонами соглашения о выборе применимого права (пункт 5 статьи 1210 Гражданского кодекса Российской Федерации). Закон предусматривает, что если суд придет к выводу, что из совокупности обстоятельств дела, существовавших на момент выбора подлежащего применению права, следует, что договор реально связан только с одной страной, он применит по вопросам, урегулированным императивными нормами права страны, с которой договор реально связан, эти нормы, а не нормы права страны, выбранного сторонами.

Оценивая обстоятельства дела в совокупности, учитывая то, что после заключения договора займа №PN/TGT-01 от 26.02.2007 между ПОМОРЕТАН ЛИМИТЕД и обществом с ограниченной ответственностью «Техком-Горные технологии», обществом с ограниченной ответственностью «Техком-Горные технологии» заключены следующие договоры займа:

-     между обществом с ограниченной ответственностью «Техком-Горные технологии» (займодавец) и закрытым акционерным обществом «Золотодобывающая компания «Северная» (заемщик) заключен договор займа №01/3 от 09.03.2007, в редакции дополнительного соглашения от 23.03.2007, дополнительного соглашения №2 от 07.02.2008, по которому займодавец передает, а заемщик принимает денежные средства в размере 25 500 000 руб., которые обязуется возвратить займодавцу на условиях и в сроки указанные в настоящем договоре;

-     между обществом с ограниченной ответственностью «Техком-Горные технологии» (займодавец) и закрытым акционерным обществом «Золотодобывающая компания «Северная» (заемщик) заключен договор займа №01/4 от 02.04.2007, в редакции дополнительного соглашения от 25.04.2007, дополнительного соглашения №2 от 04.04.2008, по которому займодавец передает, а заемщик принимает денежные средства в размере 2 000 000 руб., которые обязуется возвратить займодавцу на условиях и в сроки указанные в настоящем договоре;

-     между обществом с ограниченной ответственностью «Техком-Горные технологии» (займодавец) и закрытым акционерным обществом «Золотодобывающая компания «Северная» (заемщик) заключен договор займа №01/5 от 11.04.2007, в редакции дополнительного соглашения от 25.04.2007, дополнительного соглашения №2 от 11.04.2008, по которому займодавец передает, а заемщик принимает денежные средства в размере 4 000 000 руб., которые обязуется возвратить займодавцу на условиях и в сроки указанные в настоящем договоре;

-     между обществом с ограниченной ответственностью «Техком-Горные технологии» (займодавец) и закрытым акционерным обществом «Золотодобывающая компания «Северная»