Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 26.12.2010 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

технологии работы железнодорожного подъездного пути филиала ОАО "Красноярскэнерго" Красноярская ТЭЦ-2 и станции "Злобино" Красноярской железной дороги, установленной в ЕТП (подача вагонов в большем количестве, чем ОАО "Енисейская ТГК (ТГК-13)" в состоянии принять, исходя из технических параметров протяженности приемоотправочных путей; увеличение технологического срока оборота вагонов; изменение продолжительности интервалов подач).

Из материалов дела следует, что ОАО "РЖД" оставлены без рассмотрения неоднократные обращения ОАО "Енисейская ТГК (ТГК-13)" в период 2004 - 2006 годов с требованием внесения изменений (корректировки) в действующий ЕТП в части подачи и уборки вагонов.

Вместе с тем, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что антимонопольный орган не доказал факт  совершения обществом «РЖД» действий, свидетельствующих о злоупотреблении доминирующим положением на товарном рынке, на котором оно в соответствии с приказом ФАС России № 121 от 14.06.2005 занимает долю более 65% (на рынке оказания услуг железнодорожных перевозок и услуг по использованию инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования).

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 10.01.2003 № 18-ФЗ «Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации» инфраструктура железнодорожного транспорта общего пользования - технологический комплекс, включающий в себя железнодорожные пути общего пользования и другие сооружения, железнодорожные станции, устройства электроснабжения, сети связи, системы сигнализации, централизации и блокировки, информационные комплексы и систему управления движением и иные обеспечивающие функционирование этого комплекса здания, строения, сооружения, устройства и оборудование; железнодорожные пути общего пользования - железнодорожные пути на территориях железнодорожных станций, открытых для выполнения операций по приему и отправлению поездов, приему и выдаче грузов, багажа, грузобагажа, по обслуживанию пассажиров и выполнению сортировочных и маневровых работ, а также железнодорожные пути, соединяющие такие станции; железнодорожные пути необщего пользования -железнодорожные подъездные пути, примыкающие непосредственно или через другие железнодорожные подъездные пути к железнодорожным путям общего пользования и предназначенные для обслуживания определенных пользователей услугами железнодорожного транспорта на условиях договоров или выполнения работ для собственных нужд.

В соответствии со статьей  55 Устава железнодорожного транспорта Российской Федерации отношения между перевозчиком и владельцем железнодорожного пути необщего пользования, не принадлежащего владельцу инфраструктуры, по поводу эксплуатации такого железнодорожного пути регулируются договором на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования.

При отсутствии у владельца железнодорожного пути необщего пользования локомотива подача и уборка вагонов, маневровая работа на таком железнодорожном пути осуществляются локомотивом, принадлежащим перевозчику.

Согласно статье 56 Устава подача и уборка вагонов, маневровая работа для грузоотправителей, грузополучателей, имеющих склады и погрузочно-разгрузочные площадки на железнодорожных путях необщего пользования, принадлежащих владельцу инфраструктуры, регулируются договорами на подачу и уборку вагонов, заключаемыми перевозчиками с грузоотправителями, грузополучателями.

Подача и уборка вагонов для грузоотправителей, грузополучателей, не имеющих складов и погрузочно-разгрузочных площадок на не принадлежащих им железнодорожных путях необщего пользования, осуществляются по договору соответственно между грузоотправителями, грузополучателями, перевозчиком и владельцем такого железнодорожного пути необщего пользования. Данный договор устанавливает порядок подачи и уборки вагонов, плату за пользование вагонами, взаимную ответственность сторон.

Статьей 60 Устава предусмотрено, что отношения между контрагентом (контрагент - грузоотправитель или грузополучатель, а также владелец железнодорожного пути необщего пользования, который в пределах железнодорожного пути необщего пользования, принадлежащего иному лицу, владеет складом или примыкающим к указанному железнодорожному пути своим железнодорожным путем необщего пользования) и владельцем железнодорожного пути необщего пользования, примыкающего к железнодорожным путям общего пользования, регулируются заключенным между ними договором.

При обслуживании контрагента локомотивами, принадлежащими владельцу железнодорожного пути необщего пользования, внесение перевозчику платы за пользование вагонами, контейнерами за время их нахождения у контрагентов осуществляется владельцем железнодорожного пути необщего пользования, если иное не установлено договором между перевозчиком, владельцем железнодорожного пути необщего пользования и контрагентом.

Отношения между контрагентом и перевозчиком при обслуживании железнодорожного пути необщего пользования локомотивами, принадлежащими перевозчику, регулируются договором на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования или договором на подачу и уборку вагонов. Указанные договоры могут быть заключены только при согласии владельца железнодорожного пути необщего пользования.

Исходя из пунктов 2.1, 3.1, 3.3, 4.1, 4.3 Правил эксплуатации и обслуживания железнодорожных путей необщего пользования, утвержденных приказом Министерства путей сообщения Российской Федерации от 18.06.2003 № 26, если железнодорожные пути необщего пользования обслуживаются локомотивом, принадлежащим перевозчику, то вагоны подаются перевозчиком на железнодорожный путь необщего пользования к местам погрузки, выгрузки и убираются им с этого пути. В таком случае перевозчик заключает с грузоотправителями, грузополучателями договоры на подачу и уборку вагонов.

При обслуживании железнодорожного пути необщего пользования локомотивом владельца этого пути между перевозчиком и владельцем железнодорожного пути необщего пользования заключается договор на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования.

В этом случае вагоны подаются локомотивом, принадлежащим перевозчику, на предусмотренные договором железнодорожные выставочные пути. Дальнейшее продвижение вагонов, расстановка их на места погрузки, выгрузки и возврат на выставочные пути обеспечиваются локомотивом владельца или пользователя железнодорожного пути необщего пользования.

Местом погрузки, выгрузки является часть железнодорожных путей необщего пользования, примыкающая к крытым и открытым складам и предназначенная для погрузки и выгрузки.

В силу статей 2, 25 Федерального закона от 10.01.2003 N 18-ФЗ "Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации" имеющий публичный характер договор о перевозке заключается посредством оформления транспортной железнодорожной накладной и выдаваемой на ее основании квитанции о приеме груза, поэтому действия (отношения) по перевозке груза не требуют оформления их организационным договором.

Суд первой инстанции правильно указал, что действия, связанные непосредственно с организацией деятельности участников указанных выше правоотношений, в понятие "железнодорожная перевозка" не входят.  Отношения по перевозке железнодорожным транспортом являются самостоятельным видом отношений и не должны подменять отношений по эксплуатации железнодорожного пути необщего пользования, поскольку оформляются самостоятельными договорами, которые имеют несовпадающий субъектный состав. Данный вывод суда соответствует позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, отраженной в постановлении от 30.01.2007 № 10383\06.

Из материалов дела следует, что  при подаче вагонов со станции Злобино до подъездного пути общества «ТГК-13» используются пути необщего пользования.

Предметом договора № 17 от 30.04.1998 на эксплуатацию подъездного пути Теплоэлектроцентрали № 2, примыкающего к станции «Злобино» Красноярской железной дороги,  заключенного между ГУП «Красноярская железная дорога МПС России» и АО «Красэнерго Теплоцентраль № 2» (в настоящее время, в результате реорганизации ОАО «Красноярскэнерго» Красноярская ТЭЦ-2, - общество «ТГК-13»), является эксплуатация принадлежащего ветвевладельцу подъездного пути, примыкающего к пути № 4 через стрелку № 134 станции «Злобино» Красноярской железной дороги. Границей подъездного пути является изолированный стык проходного недействующего сигнала Н 41. Развернутая длина подъездного пути составляет 16000 м. В границе полосы отвода подъездным путем ветвевладельца занят участок земли площадью 9500 кв.м. Расстояние для взыскания платы за подачу и уборку вагонов принимается в 7,2 км. рассчитываемой в оба конца. Подъездной путь относиться к IX группе (среднесуточный вагонооборот - 100).

Параграфом 3 договора № 17 установлено, что сдаваемые на подъездной путь вагоны подаются локомотивом Перевозчика на приемо-сдаточные пути №№ 1, 3 станции «Углеразгрузочная». Дальнейшее их продвижение по подъездному пути осуществляется локомотивом ветвевладельца. Возвращаемые с подъездного пути вагоны доставляются локомотивом ветвевладельца на приемо-сдаточный путь № 5 станции «Углеразгрузочная».

Согласно параграфу 4 количество вагонов в каждой сдаваемой ветвевладельцу передаче, устанавливается не более 58 вагонов и по весу 4000 т. брутто. Маршруты передаются в полном составе. С подъездного пути вагоны возвращаются сформированными в соответствии с ПТЭ в размере поданных.

По вагонообороту подъездной путь относится к 9 группе. Ставка сбора за подачу - уборку вагонов определяется по Тарифному руководству № 3,  как  средневзвешенная  величина  пропорционально расстоянию подачи и уборки вагонов по таблице 8 - за 7,4 км, по таблице 9 - за 2,6 км. в оба конца. Пересмотр группы производиться по итогам работы за год.

10.06.2003 сторонами указанного договора утвержден Единый технологический процесс работы подъездного пути филиала ОАО «Красноярскэнерго» Красноярская ТЭЦ-2 и станции «Злобино» Красноярской железной дороги (далее - ЕТП).

ЕТП устанавливает систему организации работы станции примыкания «Злобино» и подъездного пути филиала ОАО «Красноярскэнерго» Красноярская ТЭЦ-2, увязывает в единое целое технологию обработки вагонов на станции примыкания и подъездном пути и обеспечивает единый ритм в перевозочном процессе Красноярской железной дороги и производственном процессе ТЭЦ-2.

По условиям указанного ЕТП предусмотрено, что количество вагонов в каждой, сдаваемой на подъездной путь передаче, устанавливается не более 58 вагонов, по весу не более 4000 тонн брутто. Маршруты передаются в полном составе. С подъездного пути вагоны возвращаются сформированными в размере поданных (п. 2.3 ЕТП).

Пунктом 2.4 ЕТП предусмотрено, что приемосдаточные операции между станцией «Злобино» и подъездным путем ТЭЦ-2 производятся следующим способом: груженые составы - на путях №№ 1, 3 станции «Углеразгрузочная», порожние составы - на приемосдаточном пути № 5.

22.09.2003 сторонами подписаны изменения к договору № 17, согласно которым 5 и 6 абзацы параграфа 1 договора № 17 изложены в следующей редакции: «Расстояние для взыскания сбора за подачу и уборку вагонов устанавливается 10 км. в оба конца, в том числе на балансе перевозчика - 2,6 км, на балансе ветвевладельца- 7,4 км.

В соответствии с договором № 18 от 23.07.2007 на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования на условиях настоящего договора производится подача и уборка вагонов, прибывающих в адрес ветвевладельца. Пунктом 1 указанного договора определено место примыкания подъездного пути – стрелка № 134 к железнодорожному пути Станции Злобино, а пунктом 2 договора определена граница железнодорожного пути необщего пользования, принадлежащего обществу «ТГК-13» - изостык недействующего сфетофора Н 41 (пикет 12+76,5).

В Инструкции о порядке обслуживания и организации движения на железнодорожном пути необщего пользования, подписанной представителями общества «РЖД» и общества «ТГК-13» в 2007 году, технико-распорядительном акте станции Злобино Красноярской железной дороги, утвержденном 20.07.2005, акте обследования железнодорожных путей необщего пользования, подписанном сторонами 19.04.2007 содержится аналогичная информация.

В соответствии с Правилами технической эксплуатации железных дорог, утвержденными 26.05.2000, стрелочный перевод – устройство, служащее для перевода подвижного состава с одного пути на другой.

По условиям договора общество «ТГК-13» оплачивает перевозчику сбор за подачу-уборку вагонов.

В силу пункта 2.7.4 Правил применения сборов за дополнительные операции, связанные с перевозкой грузов на федеральном железнодорожном транспорте (Тарифное руководство № 3), утвержденных постановлением ФЭК РФ от 19.06.2002 № 35\15, расстояние подачи и уборки вагонов определяется от стрелки примыкания железнодорожного подъездного пути к путям станции.

Согласно пункту 15 договора расстояние, за которое с ветвевладельца взимается сбор за подачу-уборку вагонов, составляет 10 км. в оба конца, в том числе на балансе перевозчика  - 2, 6 км., на балансе ветвевладельца – 7,4 км. Путь, находящийся на балансе  перевозчика, является железнодорожным путем необщего пользования (подъездной путь).

Изложенное выше, а также схема железнодорожного пути необщего пользования, свидетельство о государственной регистрации права от 25.03.2004 серии 24 ГС № 003145 на сооружение «Комплекс Красноярской дистанции пути» подтверждают, что часть железнодорожного пути необщего пользования, по которому осуществляется подача-уборка вагонов, принадлежит обществу «РЖД», при подаче вагонов со станции Злобино до подъездного пути общества «ТГК-13» используются пути необщего пользования.

Таким образом, суд апелляционной инстанции считает, что антимонопольный орган не доказал, что вменяемые обществу действия (выразившиеся в  отказе (уклонении) от корректировки (разработки) Единого технологического процесса работы подъездного пути филиала ОАО «Красноярскэнерго» Красноярская ТЭЦ-2 и станции Злобино Красноярской железной дороги от 10.06.2003) осуществлены на рынке оказания услуг железнодорожных перевозок и (или) услуг по использованию инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования. Приведенные доводы апелляционной жалобы Управления Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю являются несостоятельными.

При изложенных обстоятельствах, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены решения суда первой инстанции  в порядке статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. ствуют основания для отмены рещ рещения суда пи уального закона, поэтому у суда аи нку, применил нормы материального права, под

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от «30» августа 2010  года