Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 26.12.2010 по делу n А33-8866/2009. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

  П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

27 декабря  2010 года

Дело №А33-8866/2009

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена 15 декабря 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен           27  декабря 2010 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Радзиховской В.В.,

судей: Магда О.В., Споткай  Л.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем  Шкреба К.В.,

при участии:

от конкурсного  кредитора Акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации (открытое акционерное общество) - Загардиновой Н.А. – представителя по доверенности от 18.08.2010, Харькова В.Б. - представителя по доверенности от 06.10.2010;  Орестова Д.А. – представителя по доверенности от 06.10.2010, Еременко Р.А. - представителя по доверенности от 06.10.2010,

от конкурсного кредитора Белякова С.В. - Харлашина Д.И. – представителя по доверенности от 18.11.2010;

от конкурсного кредитора  ООО «Регион плюс» - Николаенко А.М. – представителя по доверенности от  12.08.2010;

от конкурсного кредитора ОАО «Строймеханизация» - Николаенко А.М. – представителя по доверенности от   12.08.2010;

от конкурсного кредитора ООО «Еонесси» - Николаенко А.М. – представителя по доверенности от 12.08.2010;

от ООО «РСК» - Николаенко А.М. – представителя по доверенности от 12.08.2010;

конкурсного кредитора Капитоновой Е.Б.  на основании определения Арбитражного суда Красноярского края от «20» ноября 2010 года по делу № А33-8866/2009к24;

рассмотрев в судебном заседании конкурсного кредитора Белякова Сергея Васильевича

на определение Арбитражного суда Красноярского края от «01» октября 2010 года по делу № А33-8866/2009, принятое судьями Шевцовой Т.В., Вахитовым Р.С., Медведевой О.И.

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Ростон» обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью «Стройсервис-Инвест» (далее также должник) банкротом.

Определением арбитражного суда от 29.10.2009 в отношении должника - общества с ограниченной ответственностью «Стройсервис-Инвест» введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Дмитриев Е.Д.

Определением арбитражного суда от 13.04.2010 временный управляющий Дмитриев Е.Д. отстранен от возложенных на него обязанностей временного управляющего.

        Определением арбитражного суда от 18.05.2010 временным управляющим должника утверждена Сапожникова Елена Александровна.

        Определением арбитражного суда от 01.10.2010 в  отношении должника общества с ограниченной ответственностью «Стройсервис – Инвест» (ОГРН 1022401785142, ИНН 24600430921) введено  внешнее управление  на 18 месяцев, до 01.04.2012. До даты утверждения внешнего управляющего исполнение обязанностей и осуществление прав внешнего управляющего в части обеспечения сохранности имущества должника и проведения собрания кредиторов по выбору кандидатуры внешнего управляющего возложены на временного управляющего Сапожникову Е. А.

Не согласившись с определением Арбитражного суда Красноярского края конкурсный кредитор Беляков С.В. обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просит отменить определение Арбитражного суда Красноярского края от 01 октября 2010 года, признать должника банкротом  и открыть  в отношении  него  процедуру конкурсного  производства.

Как полагает заявитель апелляционной жалобы, судом первой инстанции неправомерно принят судебный акт о  введении  внешнего  управления, так как, по его  мнению, должник не сможет восстановить платежеспособность и продолжить безубыточную деятельность. Судом первой  инстанции не  рассмотрено  ходатайство   конкурсных кредиторов  об  открытии  процедуры конкурсного  производства  в отношении должника,  хотя в  указанном ходатайстве  указывалось на невозможность  введения  внешнего  управления, так  кредиторам  не  представлены  доказательства  восстановления  платежеспособности  должника, на основании  анализа  временного  управляющего   должника  платежеспособность не  может  быть  восстановлена. В  деле отсутствуют доказательства    заключения  договоров аренды земельных участков,  которые  являются  единственным  возможным  источником  восстановления платежеспособности  должника  по определению  суда. Также  не  представлены   разрешения  на  строительство  жилых домов,  поэтому их нельзя назвать  объектами незавершенного  строительства. Ссылка  в  определении  суда  на   готовность финансирования  Сбербанком России  осуществлять   финансирование   застройщика  ООО УСК «Новый  город» не  подтверждена  какими-либо  письменными  доказательствами. ООО УСК «Новый  город» не  привлекался для  участия  в деле и не были представлены доказательства  подтверждающие  его намерение участвовать в указанном проекте.

Иные  лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились и не направили своих представителей, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, что подтверждается материалами дела. На основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие указанных лиц в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель кредитора  поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представители Банка поддержали доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу,  считают, что вынося  определение  о  введении  внешнего  управления в  отношении  должника,  суд  первой   инстанции  исходил  из   следующего:

1) наличия  мотивированного ходатайства конкурсных кредиторов, требования которых в  совокупности  составляет  более 50% от  общей  суммы установленной  кредиторской  задолженности о  введении  внешнего  управления;

2) экономического и  правового обоснования  возможности  введения  указанной  процедуры и реализации   плана  внешнего  управления;

3) отраженных  в  «Анализе  финансового состояния ООО «Стройсервис-инвест»  выводов  временного  управляющего о  возможности  восстановления   платежеспособности при  наличии  финансирования   проекта  по  застройке  ГСК-2 и  достройки подземной автопарковки;

4) подтвержденного  в  судебном заседании  согласия  конкурсного  кредитора  должника ОАО  «Сбербанк России» осуществлять  финансирование  проекта  через  застройщика  ООО УСК  «Новый город».

В судебном заседании в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв до 14 час. 30 мин. 15 декабря 2010 года. Об объявленном перерыве судом сделано публичное извещение путем размещения информации на официальном сайте Третьего арбитражного апелляционного суда.

Судом апелляционной  инстанции   удовлетворено  ходатайство  представителя Банка о  приобщении  дополнительных  документов в  обоснование     возражений на  доводы    жалобы    и приобщены к материалам дела: копия письма ООО «Стройсервис-инвест» от 27.10.2009 № 163,    предложение о погашении задолженности перед Восточно-Сибирским банком Сберегательного банка Российской Федерации, учредительные  документы ООО УСК  «Новый город».

При рассмотрении дела установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения дела, обстоятельства:

сообщение временного управляющего о введении в отношении должника процедуры наблюдения и о возможности заявить должнику требования опубликовано в газете «Коммерсантъ» от 21.11.2009 №218.

По реестру требований кредиторов общая сумма установленной кредиторской задолженности равна 585 245 539,19 руб., в том числе перед кредиторами по третьей очереди (основной долг) в сумме 574 782 511,73 руб.

Согласно представленному финансовому анализу платежеспособность должника возможно восстановить, хотя вероятность банкротства очень высокая, средств достаточно для покрытия судебных расходов и расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему, временный управляющий считает целесообразным введение в отношении должника процедуры внешнего управления.

Первое собрание кредиторов, созванное временным управляющим Сапожниковой Е. А., не состоялось в связи с болезнью временного управляющего. Решения первого собрания кредиторов, проведенного конкурсным кредитором Сбербанком России (ОАО) 31.08.2010, признаны судом не имеющими юридической силы.

Определением арбитражного суда от 08.09.2010 суд обязал временного управляющего Сапожникову Е. А. провести первое собрание кредиторов.

Определение суда временным управляющим не исполнено 30.09.2010, первое собрание кредиторов проведено конкурсным кредитором ГПК «Автодом», требования которого составляют 27 836 025,88 руб. по основному долгу.

В материалы дела кредитором представлены следующие документы:

- требование о проведении первого собрания кредиторов, полученное лично временным управляющим Сапожниковой Е. А. 16.08.2010;

- доказательства уведомления кредиторов о созыве собрания кредиторов, что подтверждается реестром почтовых отправлений от 14.09.2010 и личными подписями представителей на уведомлении, протокол собрания кредиторов от 30.09.2010;

- ходатайства Сбербанка России (ОАО) и Федеральной налоговой службы о включении в повестку собрания дополнительных вопросов;

- журнал регистрации участников собрания кредиторов;

- заявление конкурсного кредитора Белякова С. В. без номера и даты о том, что сумма требования Сбербанка России, включённая в реестр, является недостоверной, в арбитражный суд им подано заявление об уменьшении размера кредиторской задолженности указанного кредитора, просит не учитывать голоса указанного кредитора при подсчёте голосов кредиторов;

- журнал регистрации выдачи бюллетеней, из которого следует, что бюллетени для голосования Сбербанку России выданы не были; - заявления кредиторов ООО «Еонесси», ООО «Регион плюс», ОАО «Строймеханизация», ООО «Бюро бухгалтерских и юридических услуг», ООО «Крастеплосервис», ООО «Крастеплосервис+», ООО «РСК», Капитоновой Е. Б. от отказе от дальнейшего участия в собрании кредиторов;

- протокол собрания кредиторов от 30.09.2010, на котором приняты решения:

1. об утверждении отчёта временного управляющего (98,42% голосов от присутствующих);

2. об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства (44,84% от общей суммы установленной кредиторской задолженности);

3. определить в качестве источника оплаты судебных расходов и вознаграждения арбитражному управляющему имущество должника 93,92% от присутствующих на собрании);

4. ходатайствовать перед арбитражным судом об увеличении фиксированной суммы вознаграждения арбитражного управляющего на 50 000 руб.;

5. обратиться в арбитражный суд с ходатайством об утверждении арбитражным управляющим на следующую процедуру банкротства лица, исполнявшего обязанности временного управляющего (43,8% от общей суммы установленной кредиторской задолженности);

6. возложить обязанность по ведению реестра требований кредиторов на арбитражного управляющего (93,92% от числа присутствующих);

7. комитет кредиторов не образовывать (22,83% об общего числа установленных требований);

8. дополнительные вопросы в повестку дня не вносить (43,61% от общего числа установленных требований); - доверенности и бюллетени для голосования. Конкурсные кредиторы Сбербанк России (ОАО), ООО «РСК», ООО «Регион плюс», ООО «Еонесси», ОАО «Строймеханизация», Капитоновой Е. Б., имеющие количество голосов более 50% от общей суммы установленной кредиторской задолженности, просят ввести в отношении должника процедуру внешнего управления.

В письменном ходатайстве они указали, что считают возможным восстановить платёжеспособность должника в результате следующих мероприятий с учётом активов должника:

I. ГСК-2

1. Собранием кредиторов предполагается принять решение о передаче земельных участков 2-го ГСК в субаренду одному из крупнейших застройщиков г. Красноярска.

2. Застройщик своими силами получает всю необходимую документацию, необходимую для выполнения функций заказчика-застройщика;

3. Для осуществления функций заказчика-застройщика, в том числе оплаты строительно-монтажных работ по жилищной застройке 2-го ГСК, Восточно-Сибирский банк предоставляет привлечённому застройщику кредитные ресурсы в ориентировочном объеме 2 460 млн. руб. (под залог имущества застройщика);

4. После опубликования проектной декларации, застройщик будет осуществлять реализацию площадей жилой и нежилой недвижимости путем заключения договоров долевого участия. При этом средства дольщиков (частично), будут являться источником для финансирования СМР. оплаты платежей по кредиту;

5. Другая часть средств, поступающих от дольщиков, будет параллельно направляться в ООО «Стройсервис-Инвест» на оплату по договорам субаренды земельных участков и консолидироваться на счете должника за вычетом текущих расходов предприятия и расходов на проведение внешнего управления;

6. По окончании сроков внешнего управления будет произведен расчет с кредиторами. исходя из величины поступивших платежей по договорам субаренды от застройщика.

По предварительным данным, застройка жилого микрорайона 2-го ГСК будет завершена в течение 18 месяцев после введения внешнего управления.

Сумма выручки, получаемой ООО «Стройсервис-инвест» по договорам субаренды в рамках реализации проекта жилищной застройки 2-го ГСК, ориентировочно составит 540,7 млн. руб.

П. Автопарковка

На текущий момент времени процент готовности объекта составляет 80%:

• ориентировочная сметная стоимость достройки объекта - 70 млн. руб. (с учетом затрат на строительно-монтажные работы, затрат на оплату процентов по кредиту на достройку, затрат на оплату продвижения продажи парковочных мест).

• общее количество мест - 519 машиномест;

• стоимость продажи одного машиноместа - 450-500 тыс. руб.;

• выручка от продажи машиномест предположительно составит - 246 525 тыс. руб.

Банк осуществляет финансирование работ по достройке автопарковки путем предоставления застройщику целевых кредитных ресурсов (под залог имущества застройщика) в ориентировочном объеме 70 млн. руб.

Кредиторы указали, что сумма заявленной кредиторской задолженности в реестре требований кредиторов без учета текущих платежей составляет 589,84 млн. руб., при финансировании банком проекта по жилищной застройке земельных участков 2-го ГСК и подземной автопарковки на 519 машиномест в составе 1-го ГСК имеется реальная возможность восстановить платежеспособность