Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 08.12.2010 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Изменить решение (ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

9 декабря 2010 года.

Дело №

г. Красноярск

А33-9035/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 2 декабря 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 9 декабря 2010 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Споткай Л.Е.,

судей: Радзиховской В.В., Хасановой И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шкреба К.В.,

при участии:

от истца ООО «Союз теплопроизводителей, предпринимателей Красноярского края» - представителя Стародубцевой Н.Р. по доверенности от 15.04.2010;

от ответчика ООО «АкваСервис» - представителя Кондрашовой М.С. по доверенности от 01.12.2010,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «АкваСервис»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от 27 августа 2010 года по делу № А33-9035/2010, принятое судьей Куликовской Е.А.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Союз товаропроизводителей, предпринимателей Красноярского края» (далее по тексту – истец, ООО «Союз ТПК») обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «АкваСервис» (далее по тексту - ответчик, ООО «АкваСервис») о взыскании 125 979 рублей 20 копеек материального ущерба.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 27 августа 2010 года иск удовлетворен. С общества с ограниченной ответственностью «АкваСервис» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Союз товаропроизводителей, предпринимателей Красноярского края» взыскано 125 979 рублей 20 копеек материального ущерба, 4779 рублей 37 копеек расходов по уплате государственной пошлины. Обществу с ограниченной ответственностью «Союз товаропроизводителей, предпринимателей Красноярского края» из федерального бюджета возвращено 1116 рублей 63 копейки излишне уплаченной государственной пошлины по платежному поручению от 30.04.2010 № 46.

Не согласившись с данным судебным актом, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение от 27 августа 2010 года отменить и принять по делу новый судебный акт.

Ответчик в апелляционной жалобе ссылается на то, что поломка счетчика возникла по вине истца, так как действия его сотрудников, нарушивших пункт 3.1 договора от 12.11.2009  привели  к причинению ущерба. Пункт 2.1 договора предусматривает, что ответчик не несет ответственности за неисправность оборудования, возникшие в связи с несоблюдением истцом правил технической безопасности. В результате слива воды, произведенного непрофессионалами, возник гидравлический удар, что привело к поломке счетчика. Таким образом, истец своими действиями по несанкционированному сливу воды нарушил правила  требований эксплуатации, изложенных в технической документации, не зафиксировал в журнале учета и не сообщил, как предусмотрено в течение трех суток в энергоснабжающую организацию – ОАО «Енисейская ТПГК». Кроме того, сам факт поломки счетчика не подтвержден надлежащим образом, не установлена  причина поломки, не проведена экспертиза.

Также ответчик ссылается на то, что акт № 7-997 от 09.02.2010 является ненадлежащим доказательством, так как не соответствует правилам учета энергии и теплоносителя – не заверен руководителем энергоснабжающей организации – ОАО «Енисейская ТГК». Представитель ответчик не был уведомлен о проверке и ремонте счетчика третьим лицом - ОАО «Енисейская ТГК», которое было привлечено истцом, что является нарушением пункта 2.1 договора и освобождает ответчика от ответственности за неисправности оборудования.

Истец представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение от 27 августа 2010 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Истец в отзыве на апелляционную жалобу ссылается на то, что материальный ущерб был причинен не в результате поломки счетчика, а в результате  неисполнения  своих обязательств со стороны  ответчика, не соблюдение пункта 2.3 договора.

До начала исследования доказательств представитель ООО «Союз товаропроизводителей, предпринимателей Красноярского края» заявила ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, а именно: письма ОАО «Енисейская ТГК (ТГК)» от 30.11.2010 № 132/6-02-174;  паспорт Теплосчетчика Т-21; руководство по эксплуатации Т-21.

Суд апелляционной инстанции на основании части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации определил удовлетворить ходатайство истца и приобщил к материалам дела письмо ОАО «Енисейская ТГК (ТГК)» от 30.11.2010 № 132/6-02-174;  паспорта Теплосчетчика Т-21; руководства по эксплуатации Т-21, поскольку на указанные документы истец ссылается  при обосновании расчеты суммы иска и в целях проверки обоснованности суммы иска судом апелляционной инстанции.

Представитель ООО «АкваСервис» заявила ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, а именно копий: письма ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» от 16.02.2010 № 132/6-3-02-5; письма ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» от 06.09.2010 № 008-132/2-1402; заявления о подтверждении факта от 23.07.2010; почтовой квитанции от 31.07.2010; уведомления от 10.08.2010; письма-уведомления от 23.07.2010почтовой квитанции от 26.08.2010; ходатайства от 25.08.2010 письменной расшифровки колонок отчета.

Суд апелляционной инстанции на основании части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации определил отказать в удовлетворении ходатайства ответчика о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, поскольку письмо от 16.02.2010, заявление от 23.07.2010, письменная расшифровка колонок отчета имеются в материалах дела, относимость других документов заявитель не обосновал.

Судом апелляционной инстанции  отказано ответчику   в удовлетворении ходатайства о  назначении технической экспертизы по вопросу  возникновения  причин неисправоности оборудования, в связи с невозможностью проведения  указанной экспертизы, поскольку неисправность оборудования устранена.

Судом апелляционной инстанции на основании статьи 88, части 3 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  отказано ответчику в удовлетворении ходатайства о допросе свидетелей Трофименко А.С. и Остапенко С.А., поскольку не представлено документального обоснования доводов ответчика.

Представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение от 27 августа 2010 года отменить и принять по делу новый судебный акт. Указал, что из-за слива воды из системы центрального отопления, произошла поломка счетчика. Считает, что имеется обоюдная вина сторон, материальный ущерб должен распределиться пополам.

Представитель истца поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил решение от 27 августа 2010 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

            Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения дела.

     09.10.2009 между ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» (энергоснабжающая организация) и ООО «Союз ТПК» (абонент) был заключен договор на теплоснабжение №2061 (далее по тексту – договор от 09.10.2009 № 2061). Предметом договора явилась подача энергоснабжающей организацией абоненту тепловой энергии и химически очищенной воды до границы раздела с энергоснабжающей организацией и оплата принятой абонентом тепловой энергии и химически очищенной воды, а также соблюдение предусмотренного договором режима потребления, обеспечение  безопасности эксплуатации находящихся в его ведении тепловых  сетей и исправности  используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением тепловой энергии и химически очищенной воды (пункт  1.1 договора от 09.10.2009  № 2061).

     Согласно пункту 5.1. договора от 09.10.2009  № 2061 учет количества  отпущенной тепловой энергии и химически очищенной воды производится по коммерческим приборам учета, установленным на объектах абонента и допущенных в эксплуатацию представителем энергоснабжающей организацией. Приборы учета установлены в ИТП здания по ул. Бограда, 92.

     Абонент» ежемесячно с 25 по 30 (31) число предоставляет подписанные уполномоченным лицом показания по коммерческим приборам учета тепловой энергии. Показания предоставляются в виде ежесуточного журнала и накопительных значений тепловой энергии и массы теплоносителя. В случае не предоставления показаний приборов учета энергоснабжающая организация производит расчет потребленного количества тепловой энергии как с абонентом, не имеющим приборов учета в соответствии с абз.3 п.5.1. настоящего договора (пункт 5.4. договора от 09.10.2009  № 2061).

            При выходе из строя приборов учета тепловой энергии абонент обязан немедленно (в течение суток) сообщить об этом в энергоснабжающую организацию, о чем составляется двухсторонний акт.  В период выхода из строя приборов учета (в общей сложности не более 15 суток в течение года с  момента приемки  узла учета на коммерческий расчет)  ведение учета осуществляется на основе показаний этих приборов, взятых за предшествующие выходу из строя 3 суток, с корректировкой по  фактической температуре наружного воздуха на период перерасчета.

           При несвоевременном сообщении абонента о выходе из строя узла учета и о нарушении режима и условий его работы, узел учета считается вышедшим из строя с момента последней его проверки энергоснабжающей организацией. В этом случае, количество тепловой энергии определяется за весь   период, с момента последней проверки на основании расчетных тепловых нагрузок, указанных в    договоре и показаний узлов учета, установленных на теплоисточниках в соответствии с абз. 3 п.5.1. 1 настоящего договора.

     В случае отсутствия действующих актов допуска, нарушения сроков отчетности, выхода приборов за нормы метрологический точности, абонент рассчитывается  как потребитель без приборов учета, без последующего перерасчета в соответствии с абз. 3 п.5.1. настоящего договора (пункт 5.5. договора от 09.10.2009  № 2061).

В силу пункта 7 договора от 09.10.2009  № 2061 плата  за потребление тепловой энергии и химически очищенной воды осуществляется на основании счетов -фактур, выставляемых энергоснабжающей организацией.

     Для  обеспечения надлежащего исполнения обязательств по договору от 09.10.2009  № 2061 между ООО «Союз ТПК» (абонент) и ООО «АкваСервис» (услугодатель) 12.11.2009  был заключен договор на оказание услуг Абонементного обслуживания тепловых узлов (далее по тексту – договор от  12.11.2009), согласно которому услугодатель предоставляет абоненту  услуги по организации абонементного обслуживания (снятие показаний приборов и передача их энергоснабжающей организации и Абоненту, профилактическому обследованию, ремонту, подготовке узла к новому отопительному сезону и сдаче теплоснабжающей организации) приборов коммерческого учета тепловой энергии (оборудование) в здании по адресу г.Красноярск, ул. Бограда, 92. Перечень обслуживающего оборудования: теплосчетчик Т-21 Ду-25, преобразователь расхода ВПР-25 в комплекте (пункт  1.1 договора).

     В соответствии с пунктом 1.3 договора устранение неисправностей в работе оборудования в процессе его эксплуатации производится услугодателем по заявкам абонента.

     Согласно пункту 2.3 договора услугодатель обязуется не реже четырех раз в месяц осуществлять профилактическое обследование оборудования.

     В соответствии с пунктом 3.1 договора абонент обязуется обеспечить правильную эксплуатацию оборудования, а также приказом назначить работника, ответственного за правильную эксплуатацию оборудования.

     В соответствии с пунктом 3.2 договора  при обнаружении неисправности в период между профилактическим обследованием оборудования абонент обязуется в течение одного дня с даты обнаружения неисправности направить услугодателю официальную заявку на проведение ремонта. В случае не предоставления  официальной заявки абонентом, услугодатель несет ответственность за последствия, причиненные абоненту  в связи с неисправностью оборудования.

     Услугодатель осуществляет  работы по поддержанию узла учета тепла в работоспособном состоянии (пункт 1.4 договора от  12.11.2009).

     Ответчиком во исполнение обязательств по снятию показаний приборов и профилактическому обследованию оборудования составлены отчеты от 26.11.2009, 21.12.2009, 26.01.2010.

    Оплата по договору от 09.10.2009  № 2061 истцом производилась на основании выставляемых ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» счетов-фактур.

    С момента заключения договора от 09.10.2009  № 2061 плата в месяц за услуги теплоэнергии составила: за октябрь 2009 года - 18 753,97 руб. (счет-фактура № 11 -109-2000001365 от 31 октября 2009), за ноябрь 2009 года-25 003,32 руб. (счет-фактура № 11-119-2000001365 от 30 ноября 2009), за декабрь 2009 года-22 766,75 руб. (счет-фактура № 11-129-2000001365 от 31 декабря 2009).

    31.01.2010 ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)»  выставила истцу счет-фактуру № 11-020-2000001365 на 127 898,76 руб.

    В целях установления причин выставления счета-фактуры с суммой к уплате, значительной превышающей суммы к оплате за предыдущие периоды, 09.02.2010 истец с участием представителей ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» составил акт № 7-997, которым установлено, что с 23 декабря 2009 года преобразователь расхода находится в неисправном состоянии, и не допускается в эксплуатацию до устранения замечаний.

    Из  письма ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» от 16.02.2010 № 132/6-3-02-5 следует, что по результатам проверок узла учета тепловой энергии в отопительном сезоне 2009-2010 годы и предоставленных отчетов о теплопотреблении, установлены и документально зафиксированы факты нерабочего состояния узла учета в период с 23.12.2009 по 11.02.2010. В соответствии с пунктом 5.5 договора на теплоснабжение от 09.10.2009 № 2061 и пунктом 9.9 «Правил учета тепловой энергии и теплоносителя» от 1995, выполнен расчет за потребленную тепловую энергию в период с 23.12.2009  по 11.02.2010 как с абонентом, не имеющим приборов учета.

     28.02.2010 ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» выставила истцу счет-фактуру № 11-020-2000001365 на 85 301,53 руб.

Истец оплатил выставленные ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» счета-фактуры платежными