Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 08.11.2010 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«09» ноября 2010 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-7743/2010

Резолютивная часть постановления объявлена «02» ноября 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен          «09» ноября 2010 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Бабенко А.Н.,

судей:  Хасановой И.А., Споткай Л.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Щекотуровой Я.С.,

при участии:

от ответчика - общества с ограниченной ответственностью «Ачинский цемент»: Пучкарева Е.Г. - представителя по доверенности от 27.10.2010,

от истца - общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «ОРЕСКО»: Фадеевой И.А. - представителя по доверенности от 06.05.2010,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика - общества с ограниченной ответственностью «Ачинский цемент»

на решение  Арбитражного суда  Красноярского края

от «02» августа 2010 года по делу № А33-7743/2010, принятое судьей Мыглан Л.А.,

установил:

 общество с ограниченной ответственностью «Торговый дом «ОРЕСКО» (далее – истец, ООО «ТД» ОРЕСКО») обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Ачинский цемент» (далее – ответчик, ООО «Ачинский цемент») о взыскании с учетом уменьшения суммы исковых требований на основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации 88 179 530 рублей 40 копеек, в том числе: 61 155 000 рублей задолженности по лизинговым платежам по договору сублизинга вагонов № АЦ 88/08 от 03.07.2008 и 27 025 216 рублей 58 копеек неустойки.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 02.08.2010 иск удовлетворен частично, с общества с ограниченной ответственностью «Ачинский цемент» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «ОРЕСКО» взыскано 61 154 313 рублей 82 копейки основного долга, 7 000 000 рублей неустойки и 149 264 рубля 93 копейки государственной пошлины, иск в части взыскания 14 749 952 рублей 92 копеек неустойки оставлен без рассмотрения.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Красноярского края от 02.08.2010 и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

Ответчик не согласен с обжалуемым судебным актом, поскольку дополнительное соглашение № 4 от 01.02.2009 ответчиком не подписано, следовательно, установленная им ставка лизинговых платежей в размере 1359 рублей за вагоносутки не может применяться, применению подлежит ставка в размере 1239 рублей за вагоносутки, установленная дополнительным соглашением № 3 от 29.10.2008. Таким образом вывод суда первой инстанции о применении ставки в размере 1359 рублей противоречит положениям статей 310, 433, 438 Гражданского кодекса Российской Федерации. Кроме того, не подлежат оплате в сумме лизинговых платежей день возврата вагонов ввиду не использования вагонов ответчиком, дни нахождения спорных вагонов в плановых видах ремонта. Следовательно, при рассмотрении настоящего дела необходимо установление обстоятельства нахождения вагонов в плановых видах ремонта, однако, судом первой инстанции необоснованно отклонено ходатайство ответчика об отложении судебного заседания в целях истребования сведений о ремонте вагонов. Поскольку в материалы дела истцом не представлены договоры лизинга от 09.02.2007, от 16.02.2007, от 21.03.2007, то факт их заключения и действия в спорный период не подтвержден, следовательно, не подтверждено право истца на получение с ответчика оплаты за пользование вагонами. В пользование ответчику передано 198, а не 200 вагонов. Отсутствуют доказательства направления истцом ответчику счетов на оплату и получения их последним, условиями договора не предусмотрена возможность передачи документации по электронной почте.  

Согласно представленным истцом возражениям на апелляционную жалобу изложенные в ней доводы ответчика не соответствуют обстоятельствам дела, не заявленные в суде первой инстанции доводы не подлежат рассмотрению судом первой инстанции. Срок планового ремонта спорных вагонов не наступил во время рассмотрения спора. Контррасчет ответчиком суду первой инстанции не представлен. В апелляционной жалобе ответчик просит отменить решение суда первой инстанции в полном объеме, не представляя доводов о несогласии со взысканием неустойки.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 01.10.2010 апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 02.11.2010.

Судебное заседание 02.11.2010 проведено с участием представителей сторон, которые поддержали доводы, ранее изложенные в апелляционной жалобе и возражениях на нее. В судебном заседании судом на основании статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отказано в удовлетворении ходатайства представителя ООО «Ачинский цемент» о приобщении дополнительных доказательств к материалам дела (письма ОАО «РЖД»).

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения спора.

В материалы дела представлен договор № АЦ 88/08 от 03.07.2008, заключенный между  ООО «ТД «ОРЕСКО» и ООО «Ачинский цемент», согласно пункту 1.1 которого ООО «ТД «ОРЕСКО» обязалось передать ООО «Ачинский цемент» во временное пользование предмет лизинга, переданный ему лизингодателями по договорам долгосрочного финансового лизинга № ДЛ/2007-03 от 09.02.2007, 20-2007/Л от 16.02.2007, 21-2007/Л от 16.02.2007, ДЛ/2007-22 от 21.03.2007, ДЛ/2007-23 от 21.03.2007, ДЛ/2007-24, дате изготовления и предстоящего планового ремонта каждого вагона приведены от 21.03.2007, а ООО «Ачинский цемент» обязалось принять указанное имущество и оплачивать лизинговые платежи.

В пункте 1.2 договора определено, что данный договор заключается с согласия лизингодателя (закрытого акционерного общества «Завод редких металлов», открытого акционерного общества «Объединенная лизинговая компания»), действующего на основании права собственности на предмет лизинга до окончания выплаты истцом лизинговых платежей.

Письмами от 10.07.2008 исх. № 63/2008, исх. № 73-07/2008 закрытое акционерное общество «Завод редких металлов», открытое акционерное общество «Объединенная лизинговая компания» подтвердили согласие на передачу вагонов обществу с ограниченной ответственностью «Ачинский цемент».

Согласно пункту 1.3 договора истец обязался передать ответчику за плату во временное пользование (сублизинг) вагоны модели 19-1217. Сведения о количестве вагонов, сетевом номере, модели, массе тары, грузоподъемности в приложении № 1 к настоящему договору, которое является его неотъемлемой частью.

В пункте 3 дополнительного соглашения № 1 от 03.07.2008 определено, что ООО «ТД «ОРЕСКО» обязалось передать, а ООО «Ачинский цемент» принять вагоны в соответствии с договором № АЦ 88/08 от 03.07.2008 в количестве 200 единиц.

Согласно пункту 2.1 договора прием-передача вагонов от истца ответчиком осуществляется на согласованных сторонами станциях приема-передачи Московской железной дороги-филиала ОАО «РЖД». Прием-передача вагонов обществом с ограниченной ответственностью «Ачинский цемент» производится в соответствии с графиком передачи вагонов (приложение № 2) в течение суток после прибытия вагонов на станцию приема-передачи.

В приложении № 2 к договору № АЦ 88/08 от 03.07.2008 сторонами согласован и подписан график передачи 200 единиц вагонов с 08.07.2008 по 30.07.2008 с указанием номеров и дат прибытия на станцию приема-передачи.

Согласно представленных в материалы дела актов приёма – передачи вагонов по договору сублизинга от 03.07.2008 № АЦ 88/08, а именно: № 1 от 08.07.2008, № 2 от 09.07.2008, № 3 от 09.07.2008, № 4 от 09.07.2008, № 5 от 10.07.2008, №6 от 10.07.2008, № 7 от 10.07.2008, № 8 от 10.07.2008, № 9 от 11.07.2008, № 10 от 11.07.2008, № 11 от 11.07.2008, № 12 от 11.07.2008, № 13 от 11.07.2008, № 14 от 12.07.2008, № 15 от 12.07.2008, № 16 от 12.07.2008, № 17 от 12.07.2008, № 18 от 12.07.2008, № 19 от 12.07.2008, № 20 от 12.07.2008, № 21 от 12.07.2008, № 22 от 13.07.2008, № 23 от 13.07.2008, № 24 от 13.07.2008, № 25 от 13.07.2008, № 26 от 13.07.2008, № 27 от 13.07.2008, № 28 от 13.07.2008, № 29 от 13.07.2008, № 30 от 13.07.2008, № 31 от 13.07.2008, № 32 от 14.07.2008, № 33 от 14.07.2008, № 34 от 15.07.2008, № 35 от 15.07.2008, № 36 от 15.07.2008, № 37 от 15.07.2008, № 38 от 15.07.2008, № 39 от 16.07.2008, № 40 от 16.07.2008, № 41 от 17.07.2008, № 42 от 17.07.2008, № 43 от 17.07.2008, № 44 от 17.07.2008, № 45 от 17.07.2008, № 46 от 18.07.2008, № 47 от 18.07.2008, № 48 от 18.07.2008, № 49 от 18.07.2008, № 50 от 18.07.2008, № 50-1 от 18.07.2008, № 51 от 18.07.2008, № 52 от 18.07.2008, № 53 от 19.07.2008, № 54 от 21.07.2008, № 55 от 21.07.2008, № 56 от 21.07.2008, № 57 от 22.07.2008, № 58 от 22.07.2008, № 59 от 22.07.2008, № 60 от 23.07.2008, № 61 от 23.07.2008, № 62 от 24.07.2008, № 63 от 24.07.2008, № 64 от 24.07.2008, № 65 от 24.07.2008, № 66 от 25.07.2008, № 67 от 25.07.2008, № 68 от 25.07.2008, № 69 от 25.07.2008, № 70 от 26.07.2008, № 71 от 26.07.2008, № 72 от 27.07.2008, № 73 от 28.07.2008, № 74 от 30.07.2008, № 75 от 30.07.2008, подписанными сторонами без замечаний, предмет лизинга передан истцом ответчику.

Согласно пункту 3.1.9 договора № АЦ 88/08 от 03.07.2008 ООО «ТД «ОРЕСКО» обязалось представлять ООО «Ачинский цемент» не позднее 20 числа месяца, предшествующего месяцу оказания услуг, счет на предоплату услуг по сублизингу вагонов. За первый месяц сублизинга вагонов счет на предоплату выставляется в течении 5 дней после подписания акта приема-передачи вагонов.

В пункте 4.1 договора предусмотрено, что лизинговые платежи определяются как произведение вагоносуток, подлежащих оплате в отчетном месяце, и согласованной сторонами в дополнительных соглашениях ставки лизинговых платежей и включают в себя НДС 18%, Количество вагоносуток, подлежащих оплате в отчетном месяце, определяется как произведение количества вагонов, находящихся в сублизинге у ответчика, и количества дней в отчетном месяце за вычетом вагоносуток нахождения вагонов в плановых видах ремонта.

В соответствии с пунктом 1 дополнительного соглашения № 1 от 03.07.2008 к договору № АЦ 88/08 от 03.07.2008 ставка лизинговых платежей установлена сторонами в размере 1 359 рублей за один вагон в сутки.

В пункте 1 дополнительного соглашения № 3 от 29.10.2008 к договору № АЦ 88/08 от 03.07.2008 ставка лизинговых платежей установлена в размере 1 239 рублей за один вагон в сутки. В соглашении стороны определили, что указанная ставка действительна на период с 01.11.2008 по 31.01.2009 (пункт 2 дополнительного соглашения № 3 от 29.10.2008).

Согласно пункту 3 дополнительного соглашения № 3 от 29.10.2008 размер лизинговых платежей может изменяться истцом в одностороннем порядке, после истечения срока действия ставки указанной в пункте 1 настоящего дополнительного соглашения к договору с измененными ставками.

В пункте 1 дополнительного соглашения № 4 от 01.02.2009 к договору № АЦ 88/08 от 03.07.2008 ставка лизинговых платежей устанавливается в размере 1 359 рублей за один вагон в сутки. Указанная ставка действительна с 01.02.2009 и действует до момента согласования сторонами новых ставок (пункт 2 дополнительного соглашения № 4 от 01.02.2009).

Дополнительное соглашение № 4 от 01.02.2009 направлено 06.02.2009 ООО «Ачинский цемент», что подтверждается представленной в материалы дела накладной (экспедиторской распиской) 9257-4573. Данное соглашение со стороны клиента не подписано.

В пункте 4.2 договора № АЦ 88/08 от 03.07.2008 установлено, что ООО «Ачинский цемент» оплачивает услуги ООО «ТД «ОРЕСКО» по сублизингу вагонов ежемесячно в порядке предоплаты на основании счета на предоплату услуг, выставленного истцом. Счет, выставленный лизингополучателем, оплачивается клиентом в течении 5 банковских дней, следующих за датой выставления счета. Датой исполнения обязанности ответчика по оплате «платежей» в соответствии с настоящим договором считается дата зачисления денежных средств на расчетный счет истца. Начисление «платежей» начинается с календарной даты приема-передачи вагонов клиентом от лизингополучателя, и прекращается с календарной даты, следующей за датой приема-передачи вагонов лизингополучателем от клиента (пункты 4.3, 4.4 договора № АЦ 88/08 от 03.07.2008).

Согласно пункту 3 дополнительного соглашения № 1 от 03.07.2008 к договору № АЦ 88/08 от 03.07.2008 ответчик обязуется вернуть вагоны в количестве 200 единиц в срок, не ранее 01.05.2009 и не позднее 31.05.2009, в иные сроки по письменному согласованию сторон.

В материалы дела представлены акты приёма – передачи вагонов по договору сублизинга от 03.07.2008 № АЦ 88/08, а именно: № 74 от 19.04.2009, № 75 от 12.05.2009, № 76 от 14.05.2009, № 77 от 15.05.2009, № 78 от 15.05.2009, № 79 от 16.05.2009, № 80 от 16.05.2009, № 81 от 18.05.2009, № 82 от 19.05.2009, № 83 от 20.05.2009, № 84 от 22.05.2009, № 85 от 24.05.2009, № 86 от 26.05.2009, № 87 от 27.05.2009, № 88 от 27.05.2009, № 89 от 28.05.2009, № 90 от 29.05.2009, № 91 от 30.05.2009, № 92 от 31.05.2009, № 93 от 31.05.2009, № 94 от 01.06.2009, № 95 от 03.06.2009, № 96 от 03.06.2009, № 97 от 03.06.2009, № 98 от 04.06.2009, № 99 от 04.06.2009, № 100 от 05.06.2009, № 101 от 06.06.2009, № 102 от 09.06.2009, № 103 от 09.06.2009, № 104 от 10.06.2009, № 105 от 11.06.2009, № 106 от 12.06.2009, № 107 от 12.06.2009, № 108 от 18.06.2009, № 109 от 20.06.2009, № 110 от 21.06.2009, № 111 от 24.06.2009, № 112 от 26.06.2009, № 113 от 28.06.2009, № 114 от 01.07.2009, № 115, № 116 от 07.07.2009, № 117 от 09.07.2009№ 118 от 27.09.2009, согласно которым предмет лизинга передан истцу.

Согласно актов производственных услуг (№ РЦК080731063 от 31.07.2008 на сумму 5 283 506 рублей 23 копеек, № РЦК080731062 от 31.07.2008 на сумму 4 193 874 рублей, № РЦК080831024 от 31.08.2008 на сумму 8 425 800 рублей, № РЦК080930060 от 30.09.2008 на сумму 8 154 000 рубля, № РЦК081031009 от 31.10.2008 на сумму 8 425 800 рублей, № РЦК081130010 от 30.11.2008 на сумму 7 434 000 рублей, № РЦК 0811231089 от 31.12.2008 на сумму 7 681 800 рублей, № РЦК090131017 от 31.01.2009 на сумму 7 681 800 рублей, подписанными сторонами без замечаний; № РЦК 090228014 от 28.02.2009 на сумму