Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 24.10.2010 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

услуг для государственных или муниципальных нужд регулируются Федеральным законом № 94-ФЗ от 21.07.05 «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».

В соответствии со статьей 1 Федерального закона № 94-ФЗ от 21.07.05 «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон) настоящий Федеральный закон регулирует отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд.

В соответствии с частями 1, 2 статьи 32 Закона под аукционом на право заключить государственный или муниципальный контракт понимаются торги, победителем которых признается лицо, предложившее наиболее низкую цену государственного или муниципального контракта, за исключением случаев, установленных частями 6.1 и 6.2 статьи 37 настоящего Федерального закона.

В силу части 1 статьи 34 Закона документация об аукционе разрабатывается заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией и утверждается заказчиком, уполномоченным органом.

Частями 2 и 2.1 настоящей статьи установлено, что документация об аукционе должна содержать требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика.

Не допускается включать в документацию об аукционе (в том числе в форме требований к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требований к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара) требования к производителю товара, к участнику размещения заказа (в том числе требования к квалификации участника размещения заказа, включая наличие у участника размещения заказа опыта работы), а также требования к его деловой репутации, требования о наличии у участника размещения заказа производственных мощностей, технологического оборудования, трудовых, финансовых и других ресурсов, необходимых для производства товара, поставка которого является предметом контракта, выполнения работ, оказания услуг, являющихся предметом контракта, за исключением случаев, если возможность установления таких требований к участнику размещения заказа предусмотрена настоящим Федеральным законом.

В силу п.п. «д» п.3 части 2 статьи 35 Закона заявка на участие в аукционе должна содержать документы, подтверждающие соответствие участника размещения заказа установленным требованиям и условиям допуска к участию в аукционе, или копии таких документов, в том числе копию разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию, копию акта приемки объекта капитального строительства, за исключением случая, если застройщик являлся лицом, осуществляющим строительство, - в случае, если заказчиком, уполномоченным органом установлено требование, предусмотренное частью 2.1 статьи 11 настоящего Федерального закона.

В силу части 3 указанной статьи требовать от участника размещения заказа иное, за исключением предусмотренных частью 2 настоящей статьи документов и сведений, не допускается.

Частью 2.1 статьи 11 Закона установлено, что в случае, если при размещении заказа на выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства путем проведения аукциона начальная (максимальная) цена контракта (цена лота) составляет пятьдесят миллионов рублей и более, заказчик, уполномоченный орган вправе установить также участникам размещения заказа требование выполнения ими за последние пять лет, предшествующие дате окончания срока подачи заявок на участие в аукционе, работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства, относящихся к той же группе, подгруппе или одной из нескольких групп, подгрупп работ, на выполнение которых размещается заказ, в соответствии с номенклатурой товаров, работ, услуг для государственных и муниципальных нужд, утверждаемой федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативное правовое регулирование в сфере размещения заказов, стоимость которых составляет не менее чем двадцать процентов начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), на право заключить который проводится аукцион. При этом учитывается стоимость всех выполненных участником размещения заказа (с учетом правопреемственности) работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту одного из объектов капитального строительства (по выбору участника размещения заказа).

Из содержания части 2.1 указанной статьи следует, что в случае установления заказчиком, уполномоченным лицом дополнительных требований к участнику размещения заказа в соответствии с положениями части 2.1 статьи 11 Закона № 94-ФЗ он будет допущен к участию в аукционе в случае соответствия данным требованиям.

Следовательно, в случае установления заказчиком, уполномоченным органом указанного требования участник размещения заказа обязан предоставить соответствующие документы, свидетельствующие о том, что им за последние пять лет, предшествующие дате окончания срока подачи заявок на участие в аукционе, выполнялись работы по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства, относящиеся к той же группе, подгруппе или одной из нескольких групп, подгрупп работ, на выполнение которых размещается заказ, и их стоимость составляла не менее чем двадцать процентов начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), на право заключить который проводится аукцион.

Основания, по которым участник размещения заказа не допускается  аукционной комиссией к участию в аукционе, содержатся в части 1 статьи 12 Закона.

В соответствии с названной нормой при рассмотрении заявок на участие в конкурсе или заявок на участие в аукционе участник размещения заказа не допускается конкурсной или аукционной комиссией к участию в конкурсе или аукционе, в том числе  в случаях  непредоставления документов,  частью 2 статьи 35 настоящего Федерального закона;  несоответствия требованиям, установленным в соответствии со статьей 11 настоящего Федерального закона; несоответствия заявки на участие в конкурсе или заявки на участие в аукционе требованиям конкурсной документации либо документации об аукционе.

Заявитель полагает, что общество «Сибирь» неправомерно было допущено к участию в открытом аукционе и признано победителем по лоту № 3, поскольку заявка общества «Сибирь» на участие в открытом аукционе не соответствовала требованиям Закона и аукционной документации, т.к. в составе заявки отсутствовали документы, указанные в п.п. «д» части 2 статьи 35 Закона, а именно: разрешение на ввод в эксплуатацию объекта капитального строительства, стоимость работ, выполненных обществом «Сибирь» по которому, составила не менее чем 20% начальной (максимальной) цены контракта (лота № 3). По мнению заявителя, требование о предоставлении документов, предусмотренных п.п. «д» части 2 статьи 35 Закона, содержится в пункте 10  раздела «Перечень документов, необходимых к предоставлению участником размещения заказа, входящих в состав заявки на участие в аукционе» информационной карты открытого аукциона.

Из материалов дела следует, что  Агентством проведен открытый аукцион №А085/10, в частности по лоту № 3 «Выполнение строительно-монтажных и комплекса пусконаладочных работ по строительству объекта: Физкультурно-спортивный центр со спортивным залом в г. Шарыпово».    Начальная (максимальная) цена контракта по лоту № 3 установлена в сумме 169 034 100 рублей. Следовательно, в силу   части 2.1 статьи 11 Закона заказчик, уполномоченный орган вправе были установить участникам размещения заказа дополнительное требование о выполнении ими за последние пять лет, предшествующие дате окончания срока подачи заявок на участие в аукционе, работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства, относящихся к той же группе, подгруппе или одной из нескольких групп, подгрупп работ, на выполнение которых размещается заказ, в соответствии с номенклатурой товаров, работ, услуг для государственных и муниципальных нужд, утверждаемой федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативное правовое регулирование в сфере размещения заказов, стоимость которых по одному объекту капитального строительства  (по выбору участника размещения заказа) должна  составлять не менее  двадцати процентов начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), на право заключить который проводится аукцион. В этом случае у участников размещения заказа возникла бы обязанность   в соответствии  п.п. «д» п.3 части 2  статьи 35 Закона представить  документы, подтверждающие соответствие участника размещения заказа установленным требованиям и условиям допуска к участию в аукционе, или копии таких документов, в том числе копию разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию, копию акта приемки объекта капитального строительства, за исключением случая, если застройщик являлся лицом, осуществляющим строительство.

Однако в разделе «Требования к участникам размещения заказа» информационной карты открытого аукциона № А085/10 «Выполнение строительно-монтажных и комплекса пусконаладочных работ» требование к участникам размещения заказа, предусмотренное, частью 2.1 статьи 11 Закона, отсутствует.

Информационной картой открытого аукциона № А085/10 установлен, в том числе перечень документов, необходимых к предоставлению участником размещения заказа, входящих в состав заявки на участие в аукционе.

Согласно пункту 10 указанного перечня участник размещения заказа обязан предоставить в составе заявки документы, подтверждающие выполнение участником размещения заказа за последние пять лет, предшествующие дате окончания срока подачи заявок на участие в аукционе, работ по строительству объектов капитального строительства, на выполнение которых размещается заказ (строительно-монтажные работы), стоимость которых составляет не менее чем 20% начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), на право заключить который проводится аукцион. При этом учитывается стоимость всех выполненных участником размещения заказа (с учетом правопреемственности) работ по строительно-монтажным работам (по выбору участника размещения заказа).

Арбитражный суд Красноярского края правомерно пришел к выводу, что указанное обстоятельство не свидетельствует о том, что Агентство воспользовалось правом, предусмотренным частью 2.1 статьи 11 Закона, на основании следующего.

Во-первых, как указывалось выше, в аукционной документации, в том числе в разделе  «Требования к участникам размещения заказа» информационной карты открытого аукциона № А085/10 «Выполнение строительно-монтажных и комплекса пусконаладочных работ», требование к участникам размещения заказа, предусмотренное, частью 2.1 статьи 11 Закона, отсутствует.

Во-вторых, пункт 10 раздела «Перечень документов, необходимых к предоставлению участником размещения заказа, входящих в состав заявки на участие в аукционе» информационной карты открытого аукциона,  в отличие от положений части 2.1 статьи 11, п.п. «д» п.3 части 2  Закона, не содержит требования о том, что участник размещения заказа должен представить документы, подтверждающие выполнение участником размещения заказа соответствующих работ, стоимостью не менее  20% начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), на право заключить который проводится аукцион, в отношении одного объекта.  Следовательно, в пункте 10 указанного раздела информационной карты открытого аукциона  уполномоченным органом установлен иное, отличное от части 2.1 статьи 11, п.п. «д» п.3 части 2 Закона требование.

В-третьих, положения части 2.1 статьи 11 Закона сформулированы императивно, данная норма не позволяет права заказчику при установлении требования к участникам в соответствии с частью 2.1 статьи 11 Закона изменять какие-либо его условия. Из содержания указанной нормы следует, что в полномочия заказчика входит исключительное право принятия решения о применении (неприменении) соответствующего требования, право изменения условий такого требования заказчику не предоставлено.

Проанализировав представленные документы, в том числе извещение и аукционную документацию открытого аукциона №А085/10 «Выполнение строительно-монтажных и комплекса пусконаладочных работ», суд приходит к выводу о том, что     в нарушение требований статей 11,  34, 35 Федерального закона № 94-ФЗ от 21.07.05 «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» в пункте 10 раздела «Перечень документов, необходимых к предоставлению участником размещения заказа, входящих в состав заявки на участие в аукционе» информационной карты открытого аукциона уполномоченным органом установлено дополнительное, не предусмотренное Законом требование к участникам размещения заказа.

Вместе с тем, установление Агентством  указанного выше дополнительного требования к участникам размещения заказа не повлекло нарушения прав и законных интересов заявителя, поскольку последний соответствовал требованиям, установленным документацией об аукционе,  представил все предусмотренные аукционной документацией  документы и был допущен к участию в открытом аукционе № А085/10 по лоту № 3.

Кроме того, из материалов дела следует, что  документацией об аукционе документы, подлежащие представлению участником размещения заказа в составе заявки во исполнение пункта 10 указанного перечня, не конкретизированы. Определенные требования относительно документов, которые должны представить участники размещения заказа в составе заявки, подтверждающих выполнение участниками размещения заказа за последние пять лет строительно-монтажных работ, аукционная документация не содержит.

Исходя из анализа положений п.1 ч.4 ст.34, п.3 ч.2 ст. 35, п.1 ч.1 ст.11, ч.1 ст. 36, ч. 1 ст.12  Закона   суд приходит к выводу о том, что в аукционной документации должны быть четко изложены требования к участникам размещения заказа, которым они должны соответствовать, а также какие именно документы они обязаны предоставить в подтверждение соответствия предусмотренным в документации требованиям.

     В данном случае, в аукционной документации  установлено, что участник размещения заказа обязан предоставить в составе заявки документы, подтверждающие выполнение участником размещения заказа за последние пять лет, предшествующие дате окончания срока подачи заявок на участие в аукционе, работ по строительству объектов капитального строительства, на выполнение которых размещается заказ (строительно-монтажные работы), стоимость которых составляет не менее чем 20% начальной