Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 21.10.2010 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«22» октября 2010 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-3344/2010

Резолютивная часть постановления объявлена «04» октября 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен          «22» октября 2010 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Гуровой Т.С.,

судей: Петровской О.В., Хасановой И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Щекотуровой Я.С.,

при участии: от открытого акционерного общества «Сибирьтелеком» (ответчика) - Серебрякова Д.С., представителя по доверенности от 26 января 2010 года №111, Титовой М.А., представителя по доверенности от 26 января 2010 года № 109,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика - открытого акционерного общества «Сибирьтелеком» в лице Красноярского филиала

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «15» июня 2010 года по делу № А33-3344/2010, принятое судьей Петракевич Л.О.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Медиа Сеть» (далее по тексту также истец) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу «Сибирьтелеком» в лице Красноярского филиала (далее также ответчик, открытое акционерное обществу «Сибирьтелеком») о взыскании 2 054 943 рублей 11 копеек основного долга по договору от 1 февраля 2008 года №SibTel-261107-082-А и процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 148 131 рубль 59 копеек.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 15 июня 2010 года исковые требования удовлетворены частично. С открытого акционерного общества «Сибирьтелеком» взыскано в пользу общества с ограниченной ответственностью «Медиа Сеть» 2 054 943 рубля 11 копеек основного долга по договору от 1 февраля 2008 года, 143 899 рублей 26 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами, 33 950 рублей 03 копейки судебных расходов по уплате государственной пошлины, 68 188 рублей 89 копеек судебных расходов, связанных с участием представителей истца в судебных заседаниях. В остальной части в удовлетворении исковых требований отказано.

При принятии решения суд первой инстанции исходил из заключенности подписанного сторонами договора и доказанности факта оказания истцом предусмотренных договором услуг в заявленном размере.

Не согласившись с данным судебным актом, открытое акционерное общество «Сибирьтелеком» обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Красноярского края и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

По мнению ответчика, документы, на которые указал суд первой инстанции, не являются доказательствами оказания истцом услуг.

Согласование ответчиком медиа-плана не является согласно условиям договора основанием для начала выполнения работ. Согласно пункту 1.3 договора таким основанием является подписанное сторонами СДП. Согласование медиа-плана явилось результатом рабочих переговоров сторон, не получивших окончательного завершения в виде подписанного СДП, и необходимо было для согласования размера обязательств с генеральной дирекцией ответчика. Согласия Красноярский филиал не получил. Пункт 9.1 договора также предусматривал предварительное письменное разрешение ответчика.

Поскольку сторонами не было достигнуто согласие по всем существенным условиям, не были подписаны СДП, договорных обязательств между сторонами на основании указанных СДП не возникло. Истец действовал без поручения ответчика. Сам факт размещения рекламных материалов, выполненного без полученного поручения ответчика, не является основанием для признания таких услуг оказанных ответчику.

Электронная переписка сторон по фактическому оказанию услуг размещения рекламы не предусмотрена условиями договора в качестве формы согласования оказываемых услуг и не может быть расценена в качестве доказательств их согласования. Менеджеры группы рекламы и брендинга Отдела маркетинга Управления взаимодействия с массовыми клиентами Красноярского филиала открытого акционерного общества «Сибирьтелеком» не обладают полномочиями на принятие решений о заказе услуг и совершение сделок.

Субагентские договоры, информационные письма также не свидетельствуют о факте оказания услуг ответчику, поскольку поручения на оказание услуг истец от ответчика не получал.

Природа услуг по размещении рекламы не позволяет осуществить отказ от услуг, оказанных одной стороной без поручения другой стороны, поскольку требование об оплате услуг предъявляется уже после их оказания. Договором не была предусмотрена обязанность ответчика уведомлять истца об отказе от принятия предложения заключить СДП. Запрос на одобрение действий ответчиком не направлялся. Ответчик в своих письменных пояснениях не подтверждал факт оказания истцом услуг. Самостоятельные действия Омского филиала не могут свидетельствовать об одобрении аналогичных действий другого филиала.

Суд первой инстанции необоснованно не принял во внимание доводы ответчика об отсутствии  полномочий финансового директора общества с ограниченной ответственностью «Медиа Сеть» Васюха Т.Н. подписывать отчёты, акты, счета-фактуры от имени истца.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 10 августа 2010 года апелляционная жалоба открытого акционерного общества «Сибирьтелеком» принята к производству, рассмотрение жалобы назначено на 14 сентября 2010 года.

В порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании объявлен перерыв до 20 сентября 2010 года. Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 20 сентября 2010 года рассмотрение апелляционной жалобы отложено на 4 октября 2010 года.

В судебное заседание представитель общества с ограниченной ответственностью «Медиа Сеть», надлежащим образом извещенный о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы (уведомление о вручении телеграммы от 29 сентября 2010 года, телефонограмма от 24 сентября 2010 года), не прибыл. Отзыв на апелляционную жалобу от истца суду не поступал. В силу части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие истца.

Представитель ответчика поддержал апелляционную жалобу. Представил дополнения к апелляционной жалобе, в которых указал, что работы по размещению брандмауэра ответчика по адресу: г. Красноярск, пр. Мира, 130, истцом не выполнялись. Ответчик не согласовал в порядке, предусмотренном договоре (путем составления СДП), заказ на данное действие. Истец не представил доказательства вручения  ответчику отчётов, передача отчётов неуполномоченному лицу – менеджеру по рекламе не соответствует условиям договора.

В подтверждение отсутствия у менеджеров группы рекламы и брендинга Отдела маркетинга Управления взаимодействия с массовыми клиентами полномочий представлять ответчика представил должностную инструкцию № 17-02-12-617 специалиста 1 категории группы рекламы и брендинга отдела маркетинга. Кроме того представил на обозрение суда регламент взаимодействия истца и ответчика.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

1 февраля 2008 года между обществом с ограниченной ответственностью «Медиа Сеть» (агент) и открытым акционерным обществом «Сибирьтелеком» (заказчик) подписан договор №SibTel-261107-082-А (т.1, л.д. 22), в силу пунктов 1.1, 1.2, 1.4 которого агент от своего имени, по поручению и в интересах заказчика за его счёт заключает договоры с третьими лицами, связанные с покупкой рекламного времени в радио-, телеэфире, мест по размещению в прессе и наружной рекламе в рамках проводимых рекламных кампаний, согласно  приложению № 1. Агент оказывает услуги самостоятельно или с привлечением третьих лиц. При заключении договоров с третьими лицами (субагентами или субподрядчиками) в рамках договора от 1 февраля 2008 года №SibTel-261107-082-А, агент приобретает права и становится обязанным, а также несет перед заказчиком имущественную ответственность за действия третьих лиц по заключенным с ними договорам, как свои собственные действия.

Пунктом 1.3 договора предусмотрено, что при работе над любым проектом, связанным с выполнением обязательств агента перед заказчиком, агент составляет и заполняет форму согласования договорного проекта (СДП), предусмотренную в приложении №3 к договору. Каждая форма СДП подлежит обязательному письменному одобрению заказчиком и является основанием для начала работ. СДП является одновременно согласованием сметы.

На основании пункта 2.1.2 договора агент обязан выполнить принятые на себя договорные обязательства по договору на наиболее выгодных для заказчика условиях, своевременно и надлежащим образом, в соответствии с условиями договора и СДП к нему.

Согласно пункту 2.1.4 договора агент обязан предоставлять для одобрения заказчиком графики использования СМИ, сметы на производство работ и тиражирование рекламных материалов.

В соответствии с пунктом 2.1.7 договора агент обязуется предоставить заказчику отчеты о контактах агента с заказчиком (встречах, звонках и других формах контакта). Отчеты должны составляться агентом в письменном виде, с кратким содержанием всех встреч и выделением основных обсуждавшихся вопросов, достигнутых соглашений и последующих действий сторон. В течение 24 ч составляется отчет о контакте; еженедельно агент предоставляет заказчику отчет обо всех оказанных услугах (статус репорт).

Согласно пункту 2.1.10 агент обязуется направлять заказчику отчеты, отчеты о закупках, договоры, счета, счета-фактуры, акты оказанных услуг в порядке и в сроки, предусмотренные договором. К отчетам прикладываются эфирные справки, фотоотчеты, и оригиналы печатных средств массовой информации с размещенной в них рекламой заказчика.

Заказчик, в силу пунктов 2.2.1, 2.2.2 договора, обязан исполнить все обязательства по предоставлению агенту материалов, документации и информации, необходимых для выполнения агентом своих обязательств по договору и СДП к нему.

Как следует из пункта 2.2.3 договора, заказчик обязан предоставить агенту техническое задание (бриф) на планирование рекламной кампании не позднее, чем за 20 рабочих дней до ее начала, с указанием обязательной информации о сроках компании, сроках готовности рекламных материалов, рекламных и маркетинговых задачах, о целевой аудитории, о бюджете. В течение 10 рабочих дней после получения технического задания стороны согласовывают медиа-планы, предоставляемые агентом. Заказчик утверждает и подписывает медиа-планы не позднее 10 рабочих дней до начала рекламной кампании, в течение 7 рабочих дней до начала рекламной кампании заказчик подписывает и возвращает агенту СДП и оплачивает предоставленные счета.

В силу пункта 2.2.7 заказчик обязан принять от агента отчет о результатах выполненного поручения, указываемого в СДП, а также иные документы, предоставленные агентом, в течение 5 рабочих дней с момента их получения либо направить агенту мотивированный отказ от их подписания с указанием недостатков оказанных услуг или предоставленных документов, сроков и порядка их исправления, в случае пропуска заказчиком указанного срока, документы считаются принятыми заказчиком.

Пунктом 4.1 договора установлено, что агент получает право на приобретение рекламного пространства и времени после подписания сторонами соответствующего СДП и согласованной сметы.

В силу пункта 4.8 договора, включенного в текст дополнительным соглашением от 1 апреля 2008 года № 1 (т.1, л.д. 32), функции заказчика, связанные с исполнением договора, осуществляются  филиалами открытого акционерного общества «Сибирьтелеком», указанными в Приложении № 6.

Согласно пункту 5.2 договора за выполнение агентом работ, предусмотренных договором, агенту выплачивается агентское вознаграждение, размер которого определен сторонами в приложении №2 к договору, и составляет 3% от суммы чистых медиа затрат заказчика без учета налога на добавленную стоимость. В силу пункта 5.3 агент также вправе требовать от заказчика уплаты заранее письменно согласованных дополнительных расходов, связанных с выполнением договора.

На основании пункта 5.5 договора счета, выставляемые агентом, подлежат оплате заказчиком в течение 5 банковских дней с момента их получения заказчиком.

В силу пункта 5.6 договора заказчик обязуется своевременно и в согласованном объеме переводить денежные средства в оплату услуг агента, а также денежные средства необходимые для исполнения сделок, заключенных агентом во исполнение договора, в безналичном порядке путем перечисления денежных средств на расчетный счет агента. При этом поступающие денежные средства должны быть не позднее следующего рабочего дня направлены агентом на оплату по договорам, заключенным с третьими лицами, и только затем на оплату собственных услуг агента.

В соответствии с пунктом 6.3 договора заказчик обязуется возместить агенту все фактически понесенные и документально подтвержденные расходы, связанные с невыполнением заказчиком обязательств по перечислению денежных средств для оплаты по договорам с третьими лицами, заключенными агентом в рамках данного договора.

В случае одностороннего отказа заказчика от исполнения договора и (или) СДП, при условии выполнения агентом своих договорных обязательств надлежащим образом, заказчик обязуется возместить агенту фактически понесенные им расходы и причитающееся ему агентское вознаграждение пропорционально выполненным работам (пункт 6.4 договора).

Пунктом 8.1 договора предусмотрено, что договор вступает в силу с момента его подписания и действует до 15 февраля 2008 года. Договор подлежит автоматическому продлению на следующий календарный год, если за 30 дней до его окончания ни одна из сторон письменно не уведомила вторую сторону о нежелании его продления.

Согласно пункту 8.2 договора все уведомления, требования, разрешения и прочие сообщения, требуемые или разрешенные настоящим договором, должны составляться в письменной форме и доставляться нарочным, отправляться по почте или электронной почте, через авиа курьерскую службу, передаваться по факсимильной связи или в форме заказного письма на адрес стороны-адресаты, указанный в реквизитах договора.

Согласно пункту 9.1 договора агент не имеет права и не может представлять себя как имеющее какие-либо права или полномочия принимать обязательства