Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 30.08.2010 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

соблюден.

Согласно части 1 статьи 2 Федерального закона «О защите конкуренции» антимонопольное законодательство основывается на Конституции Российской Федерации и Гражданском кодексе Российской Федерации.

Согласно пункту 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства» к нормам Гражданского кодекса Российской Федерации, на которых основано антимонопольное законодательство, относятся, в частности, статья 1, которой установлен запрет на ограничение гражданских прав и свободы перемещения товаров, кроме случаев, когда такое ограничение вводится федеральным законом (при этом к числу законов, вводящих соответствующие ограничения, относится и Закон о защите конкуренции), и статья 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, запрещающая использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции и злоупотребление доминирующим положением на рынке.

Не подлежит признанию недействительным решение или предписание антимонопольного органа (а равно не может быть отказано антимонопольному органу в удовлетворении его исковых требований) только на основании квалификации соответствующих правоотношений с участием хозяйствующего субъекта, которому выдано предписание антимонопольного органа или к которому данным органом подан иск, как гражданско-правовых.

Статьей 10 Федерального закона «О защите конкуренции» установлен общий запрет злоупотребления хозяйствующим субъектом доминирующим положением.

В частности, запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе следующие действия (бездействие):

навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован, и другие требования) (пункт 3 части 1);

создание дискриминационных условий (пункт 8 части 1).

При этом, как разъяснил Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 4 постановления от 30.06.2008 № 30, арбитражным судам следует обратить внимание, что, исходя из системного толкования положений статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации и статей 3 и 10 Закона о защите конкуренции, для квалификации действий (бездействия) как злоупотребления доминирующим положением достаточно наличия (или угрозы наступления) любого из перечисленных последствий, а именно: недопущения, ограничения, устранения конкуренции или ущемления интересов других лиц.

Суд или антимонопольный орган вправе признать нарушением антимонопольного законодательства и иные действия (бездействие), кроме установленных частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, поскольку приведенный в названной части перечень не является исчерпывающим.

При этом, оценивая такие действия (бездействие) как злоупотребление доминирующим положением, следует учитывать положения статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, части 2 статьи 10, части 1 статьи 13 Закона о защите конкуренции, и, в частности, определять, были совершены данные действия в допустимых пределах осуществления гражданских прав либо ими налагаются на контрагентов неразумные ограничения или ставятся необоснованные условия реализации контрагентами своих прав.

В отношении действий (бездействия), прямо поименованных в части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, наличие или угроза наступления соответствующих последствий предполагается и не требует доказывания антимонопольным органом.

Таким образом, к обстоятельствам, подлежащим выяснению в целях установления рассматриваемого нарушения антимонопольного законодательства в рамках настоящего дела относятся:

- доминирующее положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке;

- совершение хозяйствующим субъектов действий по навязыванию контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора, а также по созданию дискриминационных условий.

Согласно пунктам 1, 4 статьи 4 Федерального закона «О защите конкуренции» товар - объект гражданских прав (в том числе работа, услуга, включая финансовую услугу), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот;

товарный рынок – сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров (далее - определенный товар), в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.

В соответствии с частью 1 статьи 4 Федерального закона «О естественных монополиях» услуги по передаче электрической энергии отнесены к сфере деятельности субъектов естественных монополий.

Основным видом деятельности ОАО «МРСК «Сибири», в том числе на территории Омской области, является оказание услуг по передаче электрической энергии.

Согласно статье 5 Федерального закона  «О защите конкуренции» доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.

Приказом Федеральной службы по тарифам от 28.05.2008 № 179-э ОАО «МРСК «Сибири», осуществляющее деятельность в сфере услуг по передаче электрической энергии, включено в реестр субъектов естественных монополий в топливно-энергетическом комплексе, в раздел I «Услуги по передаче электрической и (или) тепловой энергии», под регистрационным № 24.1.58. Указанным приказом ФСТ России в отношении ОАО «МРСК «Сибири» в соответствии с Федеральным законом от 17 августа 1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях» ввела государственное регулирование и контроль.

Управление Федеральной антимонопольной службы по Омской области информировало ответчика о том, что ОАО «МРСК Сибири» приказом Омского УФАС России от 28.05.2008 № 50 включено в региональный раздел Реестра хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов, с долей на рынке передачи электрической энергии (код ОКВЭД 40.10.2) на территории Омской области, в границах территории, охваченной присоединенными электрическими сетями, с долей более 50 процентов.

Таким образом, ОАО «МРСК «Сибири» занимает доминирующее положение на рынке оказания услуг по передаче электрической энергии в географических границах Омской области.

Частью 1 статьи 20 Федерального закона «Об электроэнергетике» к основным принципам государственного регулирования и контроля в электроэнергетике отнесено, в том числе обеспечение недискриминационного доступа к услугам субъектов естественных монополий в электроэнергетике и услугам организаций коммерческой инфраструктуры оптового рынка.

В соответствии с пунктом 3 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 № 861 недискриминационный доступ к услугам по передаче электрической энергии предусматривает обеспечение равных условий предоставления указанных услуг их потребителям независимо от организационно-правовой формы и правовых отношений с лицом, оказывающим эти услуги.

Пунктом 58 Основ ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 26 февраля 2004 г. № 109 установлено, что регулируемые тарифы (цены) на электрическую энергию (мощность), поставляемую потребителям, устанавливаются регулирующим органом одновременно в 3 вариантах:

1) одноставочный тариф, включающий в себя полную стоимость 1 киловатт-часа поставляемой электрической энергии и мощности;

2) двухставочный тариф, включающий в себя ставку за 1 киловатт-час электрической энергии и ставку за 1 киловатт установленной генерирующей мощности;

3) одноставочный (двухставочный) тариф, дифференцированный по зонам (часам) суток.

Потребители, в том числе покупающие часть электрической энергии (мощности) на оптовом рынке, самостоятельно выбирают для проведения расчетов за электрическую энергию (мощность) на розничном рынке один из указанных вариантов тарифа, уведомив об этом организацию, поставляющую ему электрическую энергию (мощность), не менее чем за месяц до вступления в установленном порядке в силу указанных тарифов. При отсутствии такого уведомления расчет за электрическую энергию (мощность), если иное не будет установлено по взаимному соглашению сторон, производится по варианту тарифа, действовавшему в период, предшествующий расчетному. В расчетном периоде регулирования не допускается изменение варианта тарифа, если иное не будет установлено по взаимному соглашению сторон.

Факт направления уведомления в адрес ОАО «МРСК «Сибири» с нарушением вышеуказанного месячного срока подтверждается материалами дела, третьим лицом не оспаривается.

Вместе с тем, в силу пункта 58.1 Основ ценообразования регулируемые одноставочные и двухставочные тарифы (цены) на тепловую энергию (мощность), поставляемую потребителям, устанавливаются регулирующим органом на основании предложения организации, осуществляющей регулируемую деятельность.

Согласно пункту 6 Правил государственного регулирования и применения тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 26 февраля 2004 г. № 109  тарифы и (или) их предельные уровни вводятся в действие с начала очередного года на срок не менее одного года.

Согласно пункту 8 Правил государственного регулирования организации, осуществляющие регулируемую деятельность, до 1 мая года, предшествующего периоду регулирования, представляют в органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов обоснованные предложения об установлении тарифов и (или) предельных уровней тарифов в соответствии с Основами ценообразования.

В соответствии с пунктом 9 Правил государственного регулирования органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов до 15 мая года, предшествующего очередному периоду регулирования, представляют в Федеральную службу по тарифам обоснованные предложения об установлении предельных уровней тарифов в соответствии с Основами ценообразования и информацию по объемам потребления электрической энергии (мощности) населением в текущем периоде регулирования.

Пункт 23 Правил государственного регулирования предусматривает, что решение регулирующего органа об установлении тарифов и (или) их предельных уровней публикуется в установленном порядке.

Судом первой инстанции установлено и подтверждено материалами дела, что Приказом от 21.10.2008 № 230/54 «Об установлении тарифов на услуги по передаче электрической энергии на 2009 год» Региональной энергетической комиссии по Омской области установлены двухставочные тарифы на услуги по передаче электрической энергии.

Впоследствии Приказом от 25.12.2008 № 281/70 РЭК Омской области внесены изменения в указанный приказ и установлены одноставочные котловые тарифы на услуги по передаче электрической энергии, оказываемые потребителям услуг, расположенным на территории Омской области.

Данный Приказ от 25.12.2008 №281/70 РЭК Омской области опубликован в газете «Омская правда» 31.12.2008 № 176-177 (24574-24575) и вступил в силу в соответствии с нормами пункта 3 статьи 41 Закона Омской области от 21.11.2002 № 409-03 «О нормативных правовых актах Омской области» с 01.01.2009.

Согласно письму РЭК Омской области вышеуказанные изменения (в части установления одноставочного тарифа) от 21.05.2009 ИСХ-09/РЭК-1242 обусловлены внесением Приказом ФСТ России от 21.10.2008 № 209-э/1 изменений в Методические указания по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденных Приказом ФСТ России от 06.08.2004 № 20-э/2, предусматривающих, в том числе установление одноставочного котлового тарифа.

Таким образом, ОАО «Сибурэнергоменеджмент» не имело фактической возможности в порядке, установленном пунктом 58 Основ ценообразования, уведомить ОАО «МРСК «Сибири» о выборе одноставочного тарифа не менее чем за месяц до вступления в установленном порядке в силу указанных тарифов.

Из материалов дела следует, что потребителями услуг ОАО «МРСК «Сибири» по передаче электрической энергии на территории Омской области в 2009 году являлись, в том числе: ООО «Транснефтьсервис С», ЗАО «Сибэнерготрейд», ООО «Энергоавиакосмос», ЗАО «Евразийская энергетическая компания», ОАО «Сибурэнергоменеджмент», ООО «Русэнергоресурс», ООО «Русэнергосбыт», ОАО «Омская энергосбытовая компания».

При этом судом первой инстанции установлено, что уведомления ОАО «МРСК «Сибири» о выборе варианта тарифа на услуги по передаче электрической энергии на 2009 год датированы:

- ООО «Русэнергосбыт» - 28.11.2008 (исх № 3221-ПР. РЭС/08);

- ООО «Русэнергоресурс» - 28.11.2008 (исх № РЭР-2172/08);

- ООО «Транснефтьсервис С» - 12.01.2009 (исх. № ТНС-ОЗ-25);

- ЗАО «Сибэнерготрейд» - 12.01.2009 (исх. №09-31/09);

- ЗАО «Евразийская энергетическая компания» - 12.01.2009 (исх. № 006);

- ОАО «Омская энергосбытовая компания» - 16.01.2009 (исх. № 19/175).

Таким образом, соответствующие уведомления в адрес ОАО «МРСК «Сибири» поступали от потребителей в том числе, и после 01.01.2009. Факт отказа в принятии соответствующего уведомления только от ОАО «Сибурэнергоменеджмент» заявителем не оспаривается, подтверждается материалами дела.

То обстоятельство, что ООО «Транснефтьсервис С», ЗАО «Сибэнерготрейд»,