Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 18.08.2010 по делу n А33-950/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

нормативными правовыми актами порядка ценообразования.

Высший Арбитражный Суд Российской Федерации в пункте 4 Постановления Пленума от 30.06.2008 № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства» разъяснил, что исходя из системного толкования положений статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации и статей 3 и 10 Закона о защите конкуренции для квалификации действий (бездействия) как злоупотребления доминирующим положением достаточно наличия (или угрозы наступления) любого из перечисленных последствий, а именно: недопущения, ограничения, устранения конкуренции или ущемления интересов других лиц.

В отношении действий (бездействия), прямо поименованных в части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, наличие или угроза наступления соответствующих последствий предполагается и не требует доказывания антимонопольным органом.

Следовательно, для признания общества нарушившим названное положение Закона о защите конкуренции доказыванию подлежат обстоятельства доминирования общества на конкретном товарном рынке, а также совершение обществом действий, свидетельствующих о злоупотреблении доминирующим положением.

Частью 1 статьи 5 Закона о защите конкуренции установлено, что доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Согласно пункту 1 части 1 названной статьи доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации), доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов.

Пунктами 1, 4, 5 статьи 4 Закона о защите конкуренции товар определен, как объект гражданских прав (в том числе работа, услуга, включая финансовую услугу), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот; товарный рынок - сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров (далее -определенный товар), в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами; хозяйствующий субъект - индивидуальный предприниматель, коммерческая организация, а также некоммерческая организация, осуществляющая деятельность, приносящую ей доход.

Антимонопольным органом проведен анализ состояния конкурентной среды в целях определения положение ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» на рынке обеспечения электроснабжения, по результатам которого антимонопольный орган пришел к следующим выводам:

1. На локальном товарном рынке обеспечения электроснабжения (ОКВЭД 40.13.1) в географических границах: г. Канск, Красноярский край, Промплощадка Канской ТЭЦ ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)», доля ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» составляет более 50%.

2. ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» имеет необходимые и достаточные признаки наличия доминирующего положения на локальном товарном рынке обеспечения электроснабжения (ОКВЭД 0.13.1) объектов ООО «Строитель «XXI век», ООО «2 КМУ» ЗАО «ВСТМ», запитанных от РУ-0,4 кВ КТП № 14 Промплощадка Канской ТЭЦ.

В названном Анализе антимонопольным органом определены временной интервал, продуктовые границы товарного рынка, географические границы товарного рынка, состав хозяйствующих субъектов, произведен расчет товарного рынка и долей хозяйствующих субъектов

Продуктовые границы товарного рынка определены Управлением как обеспечение электроснабжение потребителей электрической энергии (объекты электроснабжения ООО «Строитель XXI век» и ООО ООО «2КМУ ЗАО «ВСТМ»), запитанных от РУ-0,4 кВ КТП № 14 Промплощадка Канской ТЭЦ ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)».

Под обеспечением электроснабжения антимонопольным органом понимается оказание услуги по распределению электрической энергии, осуществляемые Канской ТЭЦ ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» путем обеспечения ее свободного перетока в сети потребителей (хозяйствующих субъектов, расположенных на территории Промплощадки) в целях обеспечения их электроснабжения от РУ-0,4 кВ КТП № 14 на безвозмездной основе.

Географические границы исследуемого локального товарного рынка определены как: г. Канск, Красноярский край, Промплощадка Канской ТЭЦ ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» по границе балансовой принадлежности, так как электрические сети и энергопринимающие объекты покупателей являются недвижимым имуществом и находятся внутри территории Промплощадки Канской ТЭЦ ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» и не выходят за ее пределы.

В состав хозяйствующих субъектов - пользователей объектов недвижимости, расположенных на территории Промплощадка Канской ТЭЦ, где осуществляется электроснабжение указанных объектов через фидер № 39, которые запитаны от РУ-0,4 кВ КТП № 14 Промплощадка Канской ТЭЦ, принадлежащей ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)», путем подключения к шинам распределительных устройств, входят: филиал Канской ТЭЦ ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)», ООО «Строитель XXI век», ООО «2КМУ ЗАО «ВСТМ», ООО «СВЭМ» - «КМУ-2».

В соответствии с пунктом 1 статьи  539 Гражданского кодекса Российской  Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии (пункт 2 названной статьи).

Регулирование доступа к электрическим сетям и услугам по передаче электрической энергии определено статьей 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», согласно  пункту 2 которой оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основании договора возмездного оказания услуг. Договор оказания этих услуг является публичным.

Обязательным условием оказания услуг по передаче электрической энергии покупателю является его участие в оптовом рынке или наличие у такого покупателя заключенного с производителем или иным поставщиком электрической энергии договора купли-продажи электрической энергии, исполнение обязательств по которому осуществляется надлежащим образом.

Как следует из материалов дела, обществами «Строитель XXI век» и «2 КМУ ЗАО «ВСТМ» с гарантирующим поставщиком (ОАО «Красноярскэнерго») заключены договоры на электроснабжение от 02.10.2006 № 8008 и от 02.10.2006 № 1159 – соответственно. Согласно техническим условиям ОАО «Красноярскэнерго» в лице Канской ТЭЦ за №№ 102-931 от 07.10.2004, 102-917 от 18.10.2004 подключение объектов ООО «2 КМУ ЗАО «ВСТМ» и ООО «Строитель XXI век» выполнено от РУ-0,4 кВ – 4 яч. КТП № 14 «Промплощадка» Канской ТЭЦ,

В соответствии с актами разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности от 12.01.2007, являющимися приложением к договорам на электроснабжение  от 02.10.2006 № 8008, от 02.10.2006 № 1159, граница балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности всего высоковольтного и низковольтного оборудования установлена на контактах в местах  болтового присоединения кабельных наконечников ЛЭП-0,4 кВ к шиновому мосту РУ-0,4 кВ КТП № 14 Промплощадка.

Антимонопольным органом в рамках проведенного Анализа названного товарного рынка установлено, что ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» осуществляет генерацию (производство) электрической энергии на объекты данных потребителей. На период, когда происходит остановка генераторов Канской ТЭЦ – филиала ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)», электроснабжение объектов общества «Строитель XXI век» и общества «2КМУ ЗАО «ВСТМ» осуществляется от сетей филиала ОАО «МРСК Сибири» - «Красноярскэнерго», посредством перетока электроэнергии через оборудование, принадлежащее заявителю.

Таким образом, ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» участвует в едином технологическом процессе электроснабжения, посредством обеспечения перетока электроэнергии от гарантирующего поставщика в сети потребителей (хозяйствующих субъектов, расположенных на территории Промплощадки) от РУ-0,4 кВ КТП № 14 на безвозмездной основе. Указанные действия общества является услугой, оказываемой на конкретном товарном рынке в пределах Промплощадка Канской ТЭЦ ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» по границе балансовой принадлежности, что соответствует понятиям товара и товарного рынка, определенных в Законе о защите конкуренции.

Согласно проведенному Анализу по данным ОАО «Красноярскэнергосбыт» за период с 01.09.2008 по 01.09.2009 через фидер № 39 на территории Промплощадки ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» было поставлено 142924 кВтч, то есть объем рассматриваемого товарного рынка определен в размере около 143 тыс. кВтч пропущенной электроэнергии. Следовательно, доля заявителя на локальном товарном рынке в определенном временном интервале, продуктовых и географических границах составляет 100%.

При изложенных обстоятельствах суд апелляционной инстанции соглашается с выводами антимонопольного органа, приведенными в Анализе состояния конкурентной среды на рынке обеспечения электроснабжения, и считает, что общество занимает доминирующие положения на локальном товарном рынке обеспечения электроснабжения (ОКВЭД 40.13.1) в географических границах: г. Канск, Красноярский край, Промплощадка Канской ТЭЦ ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» по границе балансовой принадлежности.

В силу статьи 6 Федерального закона от 26.03.2003 № 36-ФЗ «Об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «Об электроэнергетике» запрещается с 1 апреля 2006 года юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям совмещать деятельность по передаче электрической энергии и оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике с деятельностью по производству и купле-продаже электрической энергии, а с даты окончания переходного периода реформирования электроэнергетики группам лиц и аффилированным лицам в границах одной ценовой зоны оптового рынка.

В целях обеспечения реализации указанных требований с 1 апреля 2006 года не допускается одновременно иметь на праве собственности или на ином предусмотренном федеральными законами основании имущество, непосредственно используемое при осуществлении деятельности по передаче электрической энергии и оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике, и имущество, непосредственно используемое при осуществлении деятельности по производству и купле-продаже электрической энергии.

Правила функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530, предусматривают право гарантирующего поставщика вводить полное или частичное ограничение режима потребления электрической энергии, предполагающее сокращение объемов потребления или временное прекращение подачи электрической энергии (мощности) потребителям в случае наступления обстоятельств, предусмотренных разделом XIII Правил.

Согласно статье 3 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» гарантирующий поставщик электрической энергии - коммерческая организация, обязанная в соответствии с настоящим Федеральным законом или добровольно принятыми обязательствами заключить договор купли-продажи электрической энергии с любым обратившимся к ней потребителем электрической энергии либо с лицом, действующим от имени и в интересах потребителя электрической энергии и желающим приобрести электрическую энергию.

Согласно пункту 114 Постановления Правительства Российской Федерации  от 31.08.2006 № 530 в случае, если энергопринимающие устройства потребителя присоединены к сетям сетевой организации через энергопринимающие устройства (энергетические установки) лиц, не оказывающих услуги по передаче, лицо, владеющее энергопринимающим устройством (энергетической установкой), отвечает за надежность обеспечения таких потребителей электрической энергией и ее качество в пределах своих границ балансовой принадлежности объектов электросетевого хозяйства.

В соответствии с пунктом 161 указанных выше Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики ограничение режима потребления может вводиться в следующих случаях:

а) неисполнение или ненадлежащее исполнение потребителем обязательств по оплате электрической энергии и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией потребителей, в том числе по предварительной оплате, если такое условие предусмотрено соответствующим договором с потребителем (далее - неисполнение или ненадлежащее исполнение потребителем своих обязательств);

б) прекращение обязательств сторон по договору, на основании которого осуществляется энергоснабжение потребителя, поставка электрической энергии и (или) оказание услуг по передаче электрической энергии потребителю (далее - прекращение обязательств сторон по договору);

в) выявление фактов бездоговорного потребления электрической энергии или безучетного потребления электрической энергии;

г) выявление неудовлетворительного состояния энергетических установок (энергопринимающих устройств) потребителя, удостоверенного органом государственного энергетического надзора, которое угрожает аварией или создает угрозу жизни и здоровью людей;

д) возникновение (угроза возникновения) аварийных электроэнергетических режимов;

е) возникновение внерегламентных отключений;

ж) наличие обращения потребителя.

В силу пункта 6.6.3 Правил технической эксплуатации электрических станций и сетей Российской Федерации, утвержденных приказом Минэнерго Российской Федерации № 229 от 19.06.2003, не допускается присоединение потребителей (поселков и пр.) к шинам распределительных устройств собственных нужд электростанций.

Как изложено выше, заявитель не является в отношении обществ «Строитель XXI век» и «2КМУ ЗАО «ВСТМ» гарантирующим поставщиком в понимании Гражданского кодекса Российской Федерации и Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике»,