Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 11.08.2010 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

дела следует, что Кощеев Д.Н. является участником общества с ограниченной ответственностью «Ритуал», участия в общем собрании 08.04.2009  не принимал.

По результатам проведения указанного собрания были приняты решения:  принять в участники общества новых членов: Барановского В. Н. и Самохвалова В. Г., определен размер взносов в уставный капитал  каждого - по 4 050 рублей, установлен срок внесения денежных средств: в течение 3-х рабочих дней со дня принятия решения внеочередным собранием участников ООО «Ритуал». Установлен взнос каждого нового участника, который равен 270 долям в уставном капитале общества. Увеличен уставный капитал общества за счет взносов в уставный капитал новых участников общества, который разделен на 1324 долей, номинальной стоимостью 15 руб. каждая, что соответствует 20 130 рублей. Приняты изменения  в Устав общества в связи с приемом новых участников и увеличением уставного капитала общества за счет из вкладов. Установлен срок подписания нового учредительного договора всеми участниками до 01 июня 2009г.

Таким образом, Кощеев Д.Н. обладает правом на обжалование решений, принятых на собрании общества с ограниченной ответственностью «Ритуал» 08.04.2009г.

Согласно статье 32 Закона высшим органом общества является общее собрание участников общества. Общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным. При этом каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

В соответствии со статьей 35 Закона внеочередное общее собрание участников общества проводится в случаях, определенных уставом общества, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы общества и его участников.

Внеочередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества по его инициативе, по требованию совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества.

Исполнительный орган общества обязан в течение пяти дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества рассмотреть данное требование и принять решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или об отказе в его проведении. В случае принятия решения о проведении внеочередного общего собрания участников общества указанное общее собрание должно быть проведено не позднее сорока пяти дней со дня получения требования о его проведении.

Согласно уставу общества с ограниченной ответственностью «Ритуал», внеочередное общее собрание участников общества созывается директором общества по его инициативе, по требованию ревизионной комиссии общества, а так же участников общества, обладающих в совокупности не менее 10% уставного капитала (п. 10.11).

Директор общества, созывающий общее собрание участников общества, уведомляет об этом всех участников общества. В уведомлении должно содержаться наименование и место нахождения общества, дата, время и место проведения общего собрания участников общества, вопросы, включенные в повестку дня. Уведомление о проведении собрания отправляется каждому участнику заказным письмом, не позднее 7-ми дней от даты проведения собрания. Повестка дня формируется директором, осуществляющим созыв собрания (п. 10.12).

В соответствии с частью. 4 статьи 35 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», в случае, если в течение установленного настоящим Федеральным законом срока не принято решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или принято решение об отказе в его проведении, внеочередное общее собрание участников общества может быть созвано органами или лицами, требующими его проведения.

Таким образом, закон предоставляет право участнику общества самостоятельно собрать общее собрание участников при наличии условий: - получение исполнительным органом общества требования о проведении собрания; - не принятия исполнительным органом решения о проведении собрания или отказа в проведении собрания.

В подтверждение факта направления директору ООО «Ритуал» Кощееву Д.Н. требования о проведении собрания Глужнева Т. Н. в материалы дела  представила уведомления:

- от 24.03.2009,  в котором требует провести собрание участников с повесткой дня: принятие новых участников в общество: Самохвалова В. Г. и Барановского В. Н. Собрание просит провести 08.04.2009г. в 11-00 час. по адресу г. Красноярск, ул. Дорожная 16 (том 1, л.д. 32).

Судом установлено, что к данному уведомления ответчиком в материалы дела приложена копия почтовой квитанция № 1002292 4 от 29.04.2009г. и копия почтового конверта со штампом почтового отделения на котором значится дата 25.03.09. Из пояснений ответчика следует, что данное отправление адресату не вручено, возвращено отделением связи с пометкой: «за истечением срока хранения». Таким образом, из указанного следует, что  уведомление с требованием о проведении общего собрания от 24.03.09г. (квитанция №  1002292 4 от 29.04.2009г.) Кощеев Д. Н. не получил.

- от 24.03.2009 (к уведомлению истцом приложена копия почтовая квитанция № 1002292 4 от 25.03.2009г.)  с текстом следующего содержания: «по инициативе второго участника ООО «Ритуал», Глужневой Т. Н. созываю внеочередное общее собрание участников, которое состоится 08.04.2009г. в 11 часов по адресу: г. Красноярск, ул. Дорожная 16 (по причине прекращения арендных отношений по месту нахождения юридического лица). Повестка дня: принятие новых участников в общество. Сведения о лицах, изъявивших желание вступить в участники общества: 1. Самохвалов Валерий Григорьевич, 1952 года рождения, Барановский Виктор Николаевич 1956 года рождения) (том 1, л.д. 33).

В материалах дела отсутствуют  доказательства  вручения данного уведомления истцу.

   Также ответчиком в материалы дела представлено еще два уведомления  от 24.03.09г.:

- адресованное директору Кощееву Д. Н. по адресу г. Красноярск, ул. Дорожная 14, в котором Глужнева Т. Н. требует провести общее собрание участников ООО «Ритуал» с повесткой дня: 1. принятие новых участников в ООО «Ритуал» и увеличение уставного капитала общества за счет взносов новых участников; 2. утверждение изменений и дополнений в устав ООО «Ритуал» и подписание учредительного договора (том 1, л.д. 40);

- адресованное директору Кощееву Д. Н. по адресу г. Красноярск, ул. 2-я Хабаровская 1-101 в котором Глужнева Т. Н. уведомляет его о созыве собрания 08.04.09г. в 11-00 час. с повесткой дня: 1. прием новых членов в ООО «Ритуал» и увеличение капитала общества за счет взносов новых участников; 2. утверждение изменений и дополнений в устав ООО «Ритуал» и подписание учредительного договора 9том 1, л.д. 39).

   К данному уведомлению ответчик приложил чек ФГУП «Почта России» № 10 02291 7 от 25.03.2009 (том 1, л.д. 36).

 Согласно ответу  ФГУП «Почта России» заказное письмо № 10 02291 7 от 25.03.09г., направленное по адресу: 2-я Хабаровская 1-101 вручено адресату (том 1, л.д. 34).

В материалах дела отсутствуют доказательства того, что в получении данного письма расписался именно Кощеев Д. Н.

В представленном истцом уведомлении о вручении почтового отправления № 10022917 значится, что указанное письмо вручено Кощееву Д. Н. лично 27.03.2009. При этом подпись Кощеева Д. Н. отсутствует (том 1, л.д. 35).  На уведомлении имеются штампы ФГУП «Почта России», на которых указаны даты: 05.06.09 и 08.06.09.  Из пояснений ответчика следует, что данное уведомление получено им от ФГУП «Почта России» вместе с ответом на заявление от 24.09.09 за № 24.14.2.1-31/1182. Таким образом, указанное уведомление о вручении почтового отправления № 10022917 не является доказательством вручения истцу почтового отправления.

     Таким образом,  судом установлено и подтверждается материалами дела об отсутствии   доказательств вручения истцу представленных в материалы дела четырех уведомлений.

Кроме того, описи вложения в заказное письмо не содержат никаких реквизитов направляемого уведомления, кроме указания на их количество,  не позволяет установить, какое именно письмо было направлено Кощееву Д.Н.

В материалы дела не было представлено доказательств того, что Глужнева Т.Н. обращалась к обществу с требованием о проведении общих собраний, и ей было отказано, либо не было принято решение об их проведении. Кроме того, уведомление с требованием провести собрание и уведомление о созыве собрания по инициативе второго участника общества датированы одним число – 24.03.2009.

Таким образом, установив отсутствие  доказательств направления и получения  истцом уведомления о проведении общего собрания,  суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что  у Глужневой Т.Н. отсутствовали предусмотренные законом основания для возникновения права на самостоятельный созыв собрания, имевшего место 08.04.09г.

В соответствии  с  пунктом 7 статьи  37 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», общее собрание участников общества вправе принимать решения только по вопросам повестки дня, сообщенным участникам общества в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 36 настоящего Федерального закона, за исключением случаев, если в данном общем собрании участвуют все участники общества.

    Согласно пункту 10.6 Устава общества с ограниченной ответственностью «Ритуал», общее собрание, на котором отсутствует хотя бы 1 участник (представитель участника) вправе принимать решения только по вопросам повестки дня, известным всем участникам общества.

    Судом установлено, что собрание 08.04.09г. было проведено с другой повесткой дня, отличной от той, которая значится в двух уведомлениях от 24.03.2009г. В уведомлениях от 24.03.2009, представленных Глужневой Т. Н. в материалы дела, отсутствует вопрос об утверждении изменений и дополнений в Устав ООО «Ритуал».

    В суде первой инстанции ответчик – ООО «Ритуал» заявил о пропуске истцом срока исковой давности для предъявления требований о признании недействительным решения общего собрания ООО «Ритуал».  Считает, что срок исковой давности следует исчислять с  08.04.2009г., поскольку 07.04.09г. Кощеев Д. Н. обратился с ходатайством о принятии обеспечительных мер в рамках дела № А33-5767/2009.  Кроме того, в апелляционной жалобе ответчик  указывает на то, что начало течения двухмесячного срока на обжалование следует определять с 20 апреля 2009 года по 7 мая 2009 года, ссылаясь на  то, что согласно ответу от 02.09.2009 УФПС Красноярского края – филиал ФГУП «Почта России» на заявление Глужневой Т.Н. истец должен знать о состоявшихся рушениях 08.04.2009 на внеочередном  общем собрании участников ООО «Ритуал» по истечении 10 рабочих дней путем запроса документов и выписки из ЕГРЮЛ в МИ ФНС России по Красноярскому краю;

            Истец ссылается на то, что узнав о том, что новыми участниками ООО «Ритуал» стали Самохвалов В. Г. и Барановский В. Н., не имел сведений о том, что 08.04.09г. Глужневой Т. Н. было проведено собрание,  на котором решался вопрос о их приеме в состав участником общества. О том, что собрание состоялось 08.04.09г. узнал из отзыва ООО «Ритуал» от 23.06.09г. по делу № А33-5767/2009, а так же получив выписку из ЕГРЮЛ от 1.07.09г.

     Судом установлено и подтверждается материалами дела, что в заявлении Кощеева Д. Н. о принятии обеспечительных мер от 07.04.2009 отсутствует ссылка на проведенное обществом собрание 08.04.09г. Других документов, подтверждающих пропуск истцом срока для предъявления требований о признании оспариваемого решения общего собрания ООО «Ритуал» в материалы дела не представлено.

    Таким образом, суд апелляционной инстанции  соглашается с выводом суда первой инстанции о том,  что срок для предъявления такого требования следует считать с 23.06.2009. С иском Кощеев Д. Н. обратился 14.08.09г. (согласно штампу канцелярии арбитражного суда на исковом заявлении). Следовательно, срок для обращения с иском о признании решения собрания ООО «Ритуал» от 08.04.09г. истцом не пропущен, о чем судом первой инстанции сделан правильный вывод.

В соответствии  с пунктом 7 статьи 37 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», общее собрание участников общества вправе принимать решения только по вопросам повестки дня, сообщенным участникам общества в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 36 настоящего Федерального закона, за исключением случаев, если в данном общем собрании участвуют все участники общества. В п. 8 указано, что решения по вопросам, указанным в подпункте 2 пункта 2 статьи 33 настоящего Федерального закона (изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества), а также по иным вопросам, определенным уставом общества, принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества.

Остальные решения принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества.

    Согласно статье 19 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», решение об увеличении уставного капитала общества за счет внесения дополнительных вкладов участниками общества принимается большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества.  Решение вопросов о внесении изменений и дополнений в учредительные документы, в том числе изменение размера уставного капитала, принимаются 2/3 всех голосов участников общества, присутствующих на собрании (п. 10.7 Устава).

    Согласно пункту 10.5 Устава общества, решения принимаются простым большинством голосов присутствующих на собрании участников.

    В соответствии с  пунктом 10.4  Устава ООО «Ритуал» общее собрание участников  правомочно (имеет кворум), если в нем участвуют участники (их представители) обладающие в совокупности  не менее чем 60% голосов. Согласно распределению долей участников общества с ограниченной ответственностью «Ритуал», каждый из них владеет 50% долей. Пунктом 10.6 Устава предусмотрено, что общее собрание, на котором отсутствует  хотя бы один участник (представитель участника), вправе принимать решения только по вопросам  повестки дня, известным всем участникам общества.

Таким образом, поскольку истец в нарушение требований пункта 1 статьи 36 Закона об обществах с ограниченной ответственностью не был уведомлен о проведении в общего собрания участников ООО «РИТУАЛ»  от 08.04.2009, на указанном собрании не присутствовал, следовательно, было нарушено право истца на участие в управлении делами общества, в связи с чем суд