Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 08.08.2010 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить решение полностью и принять новый с/а

подачи электроэнергии в период с 28 апреля по 08 мая 2009г.,  было произведено с нарушением установленного действующими нормативно-правовыми актами порядка ограничения электроэнергии и при отсутствии оснований для ограничения подачи энергии, истец обратился в арбитражный суд с иском  о взыскании с ответчика 72 145 рублей 05 копеек убытков.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Частью 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации.

Согласно статье 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Согласно статье 307 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

На основании части 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию.

В соответствии с частью 2 статьи 546 Гражданского кодекса Российской Федерации перерыв в подаче, прекращение или ограничение подачи энергии допускаются по соглашению сторон, за исключением случаев, когда удостоверенное органом государственного энергетического надзора неудовлетворительное состояние энергетических установок абонента угрожает аварией или создает угрозу жизни и безопасности граждан. О перерыве в подаче, прекращении или об ограничении подачи энергии энергоснабжающая организация должна предупредить абонента.

Прекращение или ограничение подачи энергии без согласования с абонентом - юридическим лицом, но с соответствующим его предупреждением допускается в установленном законом или иными правовыми актами порядке в случае нарушения указанным абонентом обязательств по оплате энергии.

В соответствии с пунктом 1 статьи 38 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" субъекты электроэнергетики, обеспечивающие поставки электрической энергии потребителям электрической энергии, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и территориальные сетевые организации (в пределах своей ответственности), отвечают перед потребителями электрической энергии за надежность обеспечения их электрической энергией и ее качество в соответствии с требованиями технических регламентов и иными обязательными требованиями.

В силу пункта 112 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утв. Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530), качество электрической энергии обеспечивается совместными действиями субъектов электроэнергетики, обеспечивающих снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующих поставщиков, энергосбытовых организаций, энергоснабжающих организаций, сетевых организаций, системного оператора и иных субъектов оперативно-диспетчерского управления, а также производителей (поставщиков) электрической энергии во исполнение своих обязательств по договорам на оптовом и розничных рынках электрической энергии. Указанные субъекты отвечают перед потребителями за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по соответствующим договорам, в том числе за надежность снабжения их электрической энергией и ее качество в соответствии с техническими регламентами и иными обязательными требованиями.

Как следует из материалов дела, ответчик как гарантирующий поставщик в соответствии с пунктами 1.1., 3.1.2, 3.1.3 договора от 30.03.2009 N4637 принял на себя обязательство не только осуществлять продажу электрической энергии в точки поставки на розничном рынке, но и урегулировать отношения по оказанию возмездных услуг по передаче электроэнергии с сетевой организацией в интересах покупателя. Пунктом 4.2.2 названного договора сторонами согласовано, что покупатель имеет право, в том числе требовать обеспечения качественного электроснабжения.

Согласно пункту 1 статьи 393 Гражданского кодекса Российской Федерации должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

Под убытками в силу статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации следует понимать расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Таким образом лицо, требующее возмещения убытков, должно доказать наличие и размер убытков, противоправность поведения причинителя вреда, причинную связь между допущенным нарушением и возникшими убытками.

Отказывая в удовлетворении исковых требований к обоим ответчикам, суд первой инстанции пришел к выводу о недоказанности истцом наличия основания и условий для применения меры ответственности в виде взыскания реального ущерба, в том числе недоказанности размера убытков.

Согласно пункту 6 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530) в соответствии с договором энергоснабжения гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии, самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электрической энергией потребителей, а покупатель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказанные услуги.

В силу пункта 114 Правил N 530 в случае, если договором энергоснабжения или иным договором предусмотрены обязательства гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) урегулировать отношения, связанные с передачей электрической энергии, гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) несет ответственность перед потребителями за неисполнение (ненадлежащее исполнение) соответствующих обязательств по указанному договору, в том числе за действия (бездействие) третьих лиц, на которых было возложено их исполнение.

Руководствуясь пунктами 6, 112, 114 Правил N 530, статьями 309, 310, 403 Гражданского кодекса Российской Федерации, суд  апелляционной инстанций приходит к выводу о наличии оснований для возложения на общество "Тываэнергосбыт» ответственности за причиненный истцу реальный ущерб.

Согласно пункту 1 статьи 547 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжения, сторона, нарушившая обязательство, обязана возместить причиненный этим реальный ущерб.

В силу ст. 403 Гражданского кодекса Российской Федерации должник отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства перед третьими лицами, на которых было возложено исполнение, если законом не установлено, что ответственность несет являющееся непосредственным исполнителем третье лицо.

В пункте 114 Правил N 530 установлено, что в случае если договором энергоснабжения или иным договором предусмотрены обязательства гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) урегулировать отношения, связанные с передачей электрической энергии и оперативно-диспетчерским управлением, гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) несет ответственность перед потребителями за неисполнение (ненадлежащее исполнение) соответствующих обязательств по указанному договору, в том числе за действия (бездействие) третьих лиц, на которых было возложено их исполнение.

Наличие причинно-следственной связи между ненадлежащим исполнением обязательств ответчика по энергоснабжению и возникшими убытками подтверждено представленным истцом актом списания от 30.04.2009.

30 апреля 2009 года  продавцами магазина  «Азия» и контролером «Тываэнергосбыт» Чымчак-Кара С.С. составлен акт списания. В названном акте установлено, что в результате отключения электроэнергии в селе Ак-Дуруг в магазине «Азия» произошла порча товарно-материальных ценностей (пищевых продуктов), списанию  в  результате отключения электроэнергии подлежат продукты на  общую сумму 16555 рублей 50 копеек (л.д. 36).

На момент подписания акта от 30.04.2009  контролер Чымчак-Кара С.С. являлась работником ОАО «Тываэнергосбыт»  на основании договора от 10.04.2008.

Согласно удостоверению  № 62 Чамчык-Кара С.С. является представителем ОАО «Тываэнергосбыт».

Уведомление о расторжении договора  от 10.04.2008 было направлено Чамык-Кара С.С. 17.02.2010.

Договором возмездного оказания услуг от 10.04.2008 № 36, заключенным  ОАО «Тываэнергосбыт» (заказчик) и Чымчак-Кара С.С.  предусмотрено, что исполнитель   по заданию заказчика обязался  в период действия настоящего договора  оказывать следующие услуги:  представлять  интересы заказчика  во взаимоотношениях с потребителями электрической энергии;  постоянно осуществлять работу  с потребителями  электрической энергии с целью  обеспечения  условий для  своевременных и правильных расчетов  за отпущенную  электрическую энергию, предотвращения и погашения образовавшейся задолженноти потребителй, проживающих в с. Ак-Туруг Чаа-Хольского района; осуществлять надлежащий учет за потреблением электрической энергии гражданами  путем осмотра приборов учета, занесения данных учета в ведомость контрольных обходов показаний счетчиков, в соответствии с которыми производится расчет стоимости использованной энергии.

В материалы дела представлены  трудовые договоры  № 1 и № 2 от 01.10.2008, заключенные Кушаа М.В. с Маадыр-оол М.В., Тембрек С.Д., которые приняты на работу  продавцами в магазин «Азия». Договоры заключены на неопределенный срок.

Таким образом, указанные документы подтверждают, что акт составлен уполномоченными представителями сторон,  акт списания от 30.04.2009,  подписанный  продавцами магазина и контролером Чымчак-кара С.С. и скрепленный печатью и подписанный предпринимателем подтверждает, что  в результате  отключении электроэнергии  подвернулись порче продукты, которые в результате подлежат списанию. Указанный акт содержит перечень испорченных продуктов питания, их количество  и стоимость по каждому наименованию товара.

В подтверждение факта причинения истцу в результате прекращения электроснабжения объекта истца представлены договоры, накладные на поставку товаров, расходные накладные на перемещение товаров, подтверждающие нахождение продуктов (их количество и наименование) в магазине истца в момент отключения электроэнергии.

Факт отключения электрической энергии в селе Ак-Туруг с 28 апреля по 08 мая 2009г. подтверждается материалами дела, а именно: справкой Сельского поселения сумон Ак-Дуруг Чаа-Хольского кожууна Республики Тыва от 01.03.2010 № 402, актом списания от 30.04.2009, а также сведениями прокуратуры района.

Давая правовую оценку акту по списанию продовольственных товаров и первичной документации по поставке и перемещению товара, суд апелляционной инстанции проверил расчеты истца, установил, что указанная документация подтверждает наименование и количество товара, указанного в акте и расчете истца.

Довод ответчика о том, что подпись представителя общества "Тываэнергосбыт» на акте от 30.04.2009 не является фактом признания суммы убытков и не подтверждает размер убытков, является несостоятельным..

Из допроса свидетеля контролераЧымчак-Кара С.С., произведенного судом первой инстанции, следует, что работала с потребителями электрической энергии по договору от 10.04.2008 № 36.

В указанном акте, подписанным контролером не содержится записи о несогласии со сведениями, отраженными в акте. Из показания свидетеля не следует, что отрицается факт подписания акта по списанию продовольственных товаров от 30.04.2009, или имеются  какие-либо возражения при определении количества испорченной продукции и его наименования.

Оценив по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные в материалы дела доказательства в их совокупности и взаимосвязи, принимая во внимание свидетельские показания, учитывая доводы и возражения сторон, суд апелляционной инстанций пришел к выводу о доказанности истцом факта причинения убытков и размера убытков.

Согласно пункту 1 статьи 547 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжения сторона, нарушившая обязательство, обязана возместить причиненный этим реальный ущерб (п. 2 ст. 15 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Включенные в расчет убытки в виде недополученных доходов, возникших от неполученной оплаты за испорченную продукцию (потери выручки) являются убытками в форме упущенной выгоды.

В силу указанной нормы ограничено право на полное возмещение убытков в случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору на энергоснабжение. Потерпевшая сторона вправе требовать только возмещения этим реального ущерба. Взыскание убытков в виде упущенной выгоды не допускается.

Требования истца в части взыскания убытков в виде упущенной выгоды не основаны на законе, в связи с чем ссылки на выписку журнала-операциониста не могут быть приняты во внимание.

Поскольку в силу прямого указания закона (ст. 547 Гражданского кодекса Российской Федерации) в случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжения сторона, нарушившая обязательство, обязана возместить причиненный этим реальный ущерб, то взыскание торговой надбавки, представляющей собой доход, который