Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 28.07.2010 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Изменить решение

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«29»  июля 2010г.

Дело №

г. Красноярск

А33-8494/2009

Резолютивная часть постановления объявлена «28» июля 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен          «29» июля 2010 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Хасановой И.А.,

судей:  Магда О.В., Радзиховской В.В.,

при ведении протокола судебного заседания Ахметшиной Г.Н.,

при участии:

от ЗАО «ВостокСибДорСтрой»: Лялиной Ю.Н. - представителя по доверенности от 06.02.2009;

от ОАО «Российские железные дороги» в лице филиала Красноярская железная дорога: Костина А.В. - представителя по доверенности от 27.10.2009,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика открытого акционерного общества «Российские железные дороги» в лице филиала Красноярская железная дорога, г. Красноярск

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «06 » октября 2009 года по делу №А33-8494/2009

принятое  судьей   Л.А. Мыглан

установил:

закрытое акционерное общество «ВостокСибДорСтрой»  (далее истец, ЗАО «ВостокСибДорСтрой») обратилось в Арбитражный суд Красноярского края  с иксом, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса, к открытому акционерному обществу  «Российские железные дороги» в лице Красноярской железной дороги – филиала ОАО «РЖД» (далее ответчик,  ОАО«РЖД»)   о взыскании 13 443 183, 42 рублей, в том числе 5 015 933, 41 рублей задолженности за выполненные работы по договору  подряда № 016  от 24.10.2005,  2 370 968, 24 рубля, задолженности за дополнительные работы, выполненные истцом и принятые ответчиком, 4 920 463, 50 рублей, задолженности за дополнительные работы, выполненные истцом и не принятые ответчиком, 1 135 818, 27 рублей процентов за пользование чужими денежными средствами.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 06.10.2009 иск удовлетворен частично. Взыскано с открытого акционерного общества «Российские железные дороги» в лице филиала Красноярская железная дорога, в пользу закрытого акционерного общества «ВостокСибДорСтрой»  7 386 901 рублей 65 копеек, составляющих сумму долга за принятые работы по договору  в размере 5 015 933, 41 рублей и принятые дополнительные работы на сумму 2 370 968, 24 рубля, 899 636 рублей 02 копейки процентов за пользование чужими денежными средствами и 48 521 рубль 43 копейки государственной пошлины. Во взыскании остальной суммы иска отказано.

Не согласившись с вынесенным решением, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой  просит изменить  решение в части взыскания  с ОАО «РЖД» 2 370 968 рублей 24 копеек, составляющих стоимость дополнительно выполненных работ, ссылаясь на то, что данные работы  не были предусмотрены договором подряда, сторонами не согласованы  ни набор работ, ни их объем, а также цена работ.  Суд не установил, когда конкретно выполнены данные дополнительные работы.

Истец представил отзыв на иск, в котором с доводами ответчика не согласен, полагает вынесенное решение  законным и обоснованным, указывая на то, что дополнительные работы, оспариваемые ответчиком в апелляционной жалобе, были приняты полномочными представителями сторон, что подтверждается  актами о приемке выполненных работ  КС-2:

№03-01-01-3 на сумму 163 220,11 рублей (площадка под козловой кран),

№03-04-04/1 на сумму  259 561,06 рублей (ревсекция. Общестроительные работы),

№ 03-06-02/1 на сумму 1 948 187,07 рублей (дополнительные работы по демонтажу существующей эстакады).

Апелляционная жалоба принята к производству Третьего арбитражного апелляционного суда, назначено рассмотрение жалобы на 18 декабря  2009 года, с последующим отложением на 30 декабря 2009.

         В заседании суда апелляционной инстанции ответчик заявил об оспаривании вынесенного решения вцелом, указывая на отсутствие задолженности по договору  подряда в размере 5 015 933, 41 рублей, поскольку истцом завышены объем и стоимость работ перечисленных в актах о приемке выполненных работ, что подтверждается  подписанными сторонами актами от ноября 2008 года о корректировке выполненных работ  в декабре 2007 года  в сторону их уменьшения на общую сумму 15 133 294 рубля 37 копеек.

          Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации   в пункте 25  постановления от 28 мая 2009 г. N 36 разъяснил, что  при наличии в пояснениях к жалобе либо в возражениях на нее доводов, касающихся обжалования судебного акта в иной части, чем та, которая указана в апелляционной жалобе, суд апелляционной инстанции осуществляет проверку судебного акта в пределах, определяемых апелляционной жалобой и доводами, содержащимися в пояснениях и возражениях на жалобу.

Учитывая, указанные доводы  ответчика, суд апелляционной инстанции осуществляет  проверку законности и обоснованности  вынесенного судебного акта  как в части взыскания  с ответчика стоимости дополнительных работ  на сумму 2 370 968, 24 рублей, так и в части взыскания основного долга  в размере 5 015 933, 41 рублей. Поскольку  решение суда в части отказа во взыскании дополнительных работ на сумму  4 920 463 рубля 50 копеек  сторонами не обжалуется,  в указанной части решение не проверяется судом апелляционной инстанции.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

         При рассмотрении дела, судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Между открытым акционерным обществом «Российские железные дороги» (заказчик) и

закрытым акционерным обществом «ВостокСибДорСтрой» (подрядчик) 24 октября 2005 года подписан договор подряда на выполнение работ № 016. В соответствии с условиями договора ЗАО «ВостокСибДорСтрой» приняло на себя обязательства по выполнению строительно-монтажных работ на объекте «Строительство центра таможенного оформления на ст. Базаиха по адресу: г. Красноярск, ул. Рязанская, 12». Подрядчик обязался выполнять порученные ему работы собственными силами и силами привлеченных субподрядных организаций в соответствии с условиями договора и утвержденной проектно-сметной документацией в срок до 27 июня 2006. Стоимость работ по настоящему договору определяется на основании локального сметного расчета (Приложение № 1). Общая стоимость работ по настоящему договору на 2005 определена в текущих ценах и составила 6 604 тыс. руб. без НДС (п.п.3.2, 33 договора) (л.д. 16-19 том №1).

В пунктах 3.5, 3.6 договора стороны определили, что на отдельные виды работ допускается разработка и применение индивидуальных сметных норм на строительные работы. Текущее изменение стоимости фактически выполненных работ включаются в акт КС-2 на основании расчета удорожаний с документальным подтверждением расходов и согласованное с заказчиком.

Согласно п. 4.1 договора заказчик назначает приказом своего представителя на объекте, который от его имени совместно с Подрядчиком осуществляет приемку выполненных работ по акту приемки. Приемка в соответствии п.п. 4.2, 4.3 договора осуществляется заказчиком в течение 6 дней после получения сообщения подрядчика о готовности к сдаче объекта. В случае отказа от приемки работ и подписания исполнительской документации заказчик обязан дать письменное обоснование отказа. При непредставлении заказчиком письменных объяснений причин отказа в течение 3-х дней с момента уведомления подрядчика о готовности к сдаче работ, работы считаются принятыми и выполненными.

Окончательный расчет за выполненные работы в соответствии с пунктом 6.2 договора производится заказчиком в течение 1 календарного месяца с момента подписания акта приема выполненных работ КС-2 и справки о стоимости КС-3.

В соответствии с п. 8.2 стороны предусмотрели возможность выполнения дополнительных работ после подписания дополнительного соглашения. Согласно п. 9.3 договора, в случае возникновения технологической необходимости в дополнительных объемах работ, неучтенных первоначальной сметой, срок выполнения работ увеличивается.

Дополнительным соглашением  от 31.03.2006г.  стороны определили общую стоимость работ  по договору на 2005 год – 6 604 тыс. рублей без НДС (7 792,72 тыс. рублей с НДС), на 2006 год -  - 13 500 тыс. рублей  без НДС ( 15 930 тыс. рублей с НДС). Общая стоимость работ составила  23 722,72 тыс. рублей с НДС. Подрядчик обязался выполнить работы в срок до  15.11.2006 (л.д. 20 том № 1)

09.01.2007 между сторонами подписано дополнительное соглашение № 016/1690/35-2 к договору подряда на выполнение работ № 016/1690/35 от 24.10.2005, которым определены виды  работ  в количестве 22-х наименований  и их ориентировочная стоимость со сроком выполнения с 01.10.2006 по 31.12.2007. Ориентировочная стоимость перечисленных в дополнительном соглашении видов работ составила  48 191 619,98 рублей (в том числе  НДС 7 351 264,06 рублей) (л.д. 22-24 том №1)

Дополнительным соглашением № 016/1690/35-3   от 08.02.2008 года к договору подряда  стороны согласовали выполнение дополнительных работ  со сроком выполнения с 10.12.2007 по 31.12.2007  общей стоимостью  40 882 741 рубль 17 копеек без учета НДС ( 48 241 634,53 рубля с НДС). Общая стоимость работ  на 2007 год согласно дополнительным соглашениям  № 016/1690/35-2 и № 016/1690/35-3    составила 81 723 097,09 рублей  без учета НДС ( 96 433 254,57 с НДС) (л.д. 25-26 том № 1)

В качестве доказательств исполнения обязательств в рамках заключенного договора подрядчик представил акты выполненных работ по форме КС-2 за декабрь 2007, справку о стоимости работ и затрат по форме КС-3 от 29.12.2007, в соответствии с которыми  ответчиком приняты работы:

По акту  № 07-01-01/12  от 25.12.2007 на сумму  4 229 713,55 рублей (л.д. 36-39 том №1)

По акту  № 01-01-05/12  от 25.12.2007 на сумму  68 193,38 рублей (л.д. 40-41 том №1)

По акту  № 04.09.01  от 25.12.2007 на сумму  1 807 397,94 рубля (л.д. 42-57 том №1)

По акту  № 04-01-01/12  от 25.12.2007 на сумму  1 387 711,39 рублей (л.д. 58-62 том №1)

По акту  № 02-07-01.2/12  от 25.12.2007 на сумму 153 066,98 рублей (л.д. 64-67 том №1)

По акту  № 03-05-01/12  от 25.12.2007 на сумму  180 976,6 рублей (л.д. 68-73 том №1)

По акту  № 03-07-01/12  от 25.12.2007 на сумму  261 698,84 рубля (л.д. 74-80 том №1)

По акту  № 02-07-01.1/12  от 25.12.2007 на сумму  10 912 776,88 рублей (л.д. 81-95 том №1)

По акту  № 02-07-01/12  от 25.12.2007 на сумму  3 970 009,7 рублей (л.д. 96-112 том №1)

По акту  № 01-04-03/12  от 25.12.2007 на сумму  130 753,44 рублей (л.д. 113-115 том №1)

По акту  № 01-02-01/12  от 25.12.2007 на сумму  148 480,58 рублей (л.д. 116-118 том №1)

По акту  № 06-06-01/12  от 25.12.2007 на сумму  187 715,51  рубль (л.д. 119-122 том №1)

По акту  № 02-01-02/12  от 25.12.2007 на сумму  64512,96 рублей (л.д. 123-125 том №1)

По акту  № 08-01/12  от 25.12.2007 на сумму  143 502,16 рублей (л.д. 126-129 том №1)

По акту  № 02-03-04.1/12  от 25.12.2007 на сумму  18 328,94 рублей (л.д. 130-134 том №1)

По акту  № 02-01-01.1/12  от 25.12.2007 на сумму  6 576,14 рублей (л.д. 135-139 том №1)

По акту  № 010-4-01/12  от 25.12.2007 на сумму  -51 882,24 рублей (л.д. 140-142 том №1)

По акту  № 02-02-01/12  от 25.12.2007 на сумму  63 192,54 рублей (л.д. 143-147 том №1)

По акту  № 02-03-05/12  от 25.12.2007 на сумму  355 405,38 рублей (л.д. 148-153 том №1)

По акту  № 02-02-04/12  от 25.12.2007 на сумму  54 689,46 рублей (л.д. 154-158 том №1)

По акту  № 02-02-01.1/12  от 25.12.2007 на сумму  388 281,36 рублей (л.д. 159-166 том №1)

По акту  № 05-01/12  от 25.12.2007 на сумму  415 465,02 рублей (л.д. 167-170 том №1)

По акту  № 03-01-01/12  от 25.12.2007 на сумму  799 081,01 рублей (л.д. 1-4 том №2)

По акту  № 1-3-2/12  от 25.12.2007 на сумму  811 883,66 рублей (л.д. 5-10 том №2)

По акту  № 06-05-01.1/12  от 25.12.2007 на сумму  5 454 074,46 рублей (л.д. 11-30 том №2)

По акту  № 04-05-02/12  от 25.12.2007 на сумму  1 393 365,38 рублей (л.д. 31-36 том №2)

По акту  № 02-03-02.1/1  от 25.12.2007 на сумму  52 369,58 рублей (л.д. 37-45 том №2)

По акту  № 03-04-01.1/12  от 25.12.2007 на сумму  215 794,86 рублей (л.д. 46-47 том №2)

По акту  № 04-05-02/1  от 25.12.2007 на сумму  323 917,08 рублей (л.д. 48-53 том №2)

По акту  № 04-05-01/12  от 25.12.2007 на сумму  819 445,10 рублей (л.д. 54-62 том №2)

По акту  № 04-10-01.1/12  от 25.12.2007 на сумму  1 451 736,90 рублей (л.д. 63-68 том №2)

По акту  № 04-02-01.1/12  от 25.12.2007 на сумму  557 310,46 рублей (л.д. 69-73 том №2)

По акту  № 04-10-02.1/12  от 25.12.2007 на сумму  2 120 416,54 рубля (л.д. 74-79 том №2)

По акту  № 04-05-1.2/12  от 25.12.2007 на сумму  126 588,04 рубля (л.д. 80-83 том №2)

По акту  № 04-03-01.1/12  от 25.12.2007 на сумму  106 760,50 рублей (л.д. 84-86 том №2)

По акту  № 04-05-1.1/12  от 25.12.2007 на сумму  48 597,12 рублей (л.д. 87-93 том №2)

По акту  № 04-01-02.1/12  от 25.12.2007 на сумму  917 432,30 рублей (л.д. 94-104 том №2)

По акту  № 04-09-02.1/12  от 25.12.2007 на сумму  864 708,72 рублей (л.д. 105-116 том №2)

По акту  № 09-03/12  от 25.12.2007 на сумму  1 222 380,88 рублей (л.д. 117-119 том №2), а всего на сумму 42 182 429 рублей 10 копеек.

Согласно справке формы КС-3, подписанной ответчиком,  общая стоимость выполненных работ  за период с 25.11.07г. по 25.12.2007г. составила  43 533 260,45 рублей, которая определена с учетом   удорожания материалов на сумму 1 144 772 рубля (л.д. 13-16 том № 4).

На оплату работ и стоимости удорожания материалов истцом выставлена ответчику счет-фактура  № 386 от 29.12.2007г. на сумму 43 533 260,45 рублей

В подтверждение оплаты  указанных работ  истец ссылается на  представленные в суд апелляционной инстанции платежные поручения:

№ 406 от 31.03.3008 на сумму  13 371 632,51 рубль

№ 426 от 30.04.2008 на сумму 3 327 000 рублей

№ 505  от 30.04.2008 на сумму 9 440 000 рублей

№ 451 от 26.05.2008 на сумму 1 921 136,74 рубля

№ 814 от 20.06.2008 на сумму  3 863 000 рублей

№ 815 от 23.06.2008 на сумму 5 372 176,91 рубль

№ 502 от 30.06.2008 на сумму 1 222 380,88 рублей, на общую сумму 38 517  327,04 рубля.

Ссылаясь на то, что стоимость выполненных работ составила 43 533 260,45 рублей, тогда как работы оплачены на сумму 38 517  327,04 рубля, истец просит взыскать  долг в размере  5 015 933,41 рубль.

На основании акта  от 05.05.2007, утвержденного начальником Дирекции по капитальному