Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 28.10.2009 по делу n А28-10342/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

и водоотведению технологически невозможно иначе как через присоединенную сеть, пришел к обоснованному выводу о том, что оказание услуг по подключению (присоединению) к сетям водоснабжения и водоотведения не может быть выделено в самостоятельный товарный рынок. Таким образом, распространение запрета, установленного пунктом 5 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции на действия Общества по уклонению от заключения договора на подключение к системе централизованного водоснабжения и водоотведения правомерно, поскольку эти действия совершены на рынке водоснабжения и водоотведения.

В качестве нарушения антимонопольного запрета, установленного пунктом 5 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, антимонопольным органом расценены действия ОАО «ККС» по уклонению от заключения договора (ненаправление ООО «ЖСК» в установленный срок проекта подписанного договора подключения к сетям водоснабжения и водоотведения жилого многоквартирного дома по адресу: г. Киров, ул. Короленко, 23).

В соответствии с пунктами  8, 10 статьи 48 Градостроительного кодекса Российской Федерации организация, осуществляющая эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, обязана обеспечить правообладателю земельного участка в установленные сроки подключение построенного или реконструированного объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения в соответствии с техническими условиями и информацией о плате за подключение, предоставленными правообладателю земельного участка.

Порядок подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения может устанавливаться Правительством Российской Федерации.

Таким образом, законом императивно установлена обязанность организации, осуществляющей эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, обеспечить подключение построенного объекта к сетям в соответствии с техническими условиями и информацией о плате за подключение.

Статьей 4 Федерального закона Российской Федерации от 30.12.2004 N 210-ФЗ "Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса" (далее - Закон N 210-ФЗ) к полномочиям Правительства Российской Федерации отнесено утверждение правил, обязательных для сторон при заключении и исполнении ими публичных договоров, заключаемых при подключении к системам коммунальной инфраструктуры.

 Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.02.2006 № 83 утверждены Правила подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения (далее - Правила подключения), в соответствии с пунктом 4 которых подключение объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения осуществляется в порядке, который включает следующие этапы: подача заказчиком заявления о подключении;  заключение договора о подключении; выдача исполнителем заказчику условий подключения (технических условий для присоединения), которые не противоречат техническим условиям, ранее полученным заказчиком от исполнителя или органа местного самоуправления либо от предыдущего правообладателя земельного участка, при условии, что срок действия технических условий не истек; выполнение заказчиком условий подключения; проверка исполнителем выполнения заказчиком условий подключения; присоединение заказчиком объекта к сетям инженерно-технического обеспечения и подписание сторонами акта о присоединении; выполнение условий подачи ресурсов.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 09.07.2007 № 360 утверждены Правила заключения и исполнения публичных договоров пунктом 5 которых установлено, что договор о подключении является публичным договором и заключается в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации, с соблюдением особенностей, определенных настоящими Правилами.

В соответствии со статьей 426 Гражданского кодекса Российской Федерации публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается (пункт 3 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Из смысла приведенной нормы закона следует, что коммерческая организация вправе отказаться от заключения публичного договора только при отсутствии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы. Возможность уклонения от заключения публичного договора стороной, для которой заключение такого договора обязательно, не предусмотрена.

В случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты (статья 445 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Офертой по смыслу статьи 435 Гражданского кодекса Российской Федерации признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.

В соответствии с пунктом 1 Правил подключения, при подключении строящихся (реконструируемых) объектов капитального строительства непосредственно к оборудованию по производству соответствующих ресурсов (электрическая энергия, тепловая энергия, газ, вода) или к оборудованию по очистке сточных вод владелец такого оборудования осуществляет права и обязанности организации, осуществляющей эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, в части подключения объектов капитального строительства.

Из материалов дела следует, что ОАО «ККС» является правообладателем сетей водопровода и канализации, а также зданий, сооружений и оборудования по производству воды и очистке сточных вод, принадлежащих муниципальному образованию «Город Киров», к чьим сетям было спроектировано и согласовано с ОАО «ККС» подключение объекта. ТУ на проектирование водоснабжения и канализации выданы Обществом, в силу чего исполнителем по договору подключения является именно Общество.

Пунктом 8 Правил заключения и исполнения публичных договоров определены требования к оферте на заключение договора о подключении.

Материалы дела показывают, что направленная 02.10.2008 ООО «ЖСК» в адрес ОАО «ККС» оферта о подключении девятиэтажного 90 квартирного жилого дома со встроенными помещениями по ул. Короленко, 23 г. Кирова к эксплуатируемым ОАО «ККС» сетям инженерно-технического обеспечения по водоснабжению и водоотведению в соответствии с ранее выданными техническими условиями № 66 от 05.05.2006 содержала всю необходимую информацию, определенную пунктом 8 Правил заключения и исполнения публичных договоров. К оферте были приложены документы согласно приложению.

Согласно пункту 11 Правил заключения и исполнения публичных  договоров исполнитель обязан в течение 30 дней с даты получения оферты и документов, указанных в пункте 10 настоящих Правил, направить заказчику подписанный со своей стороны проект договора о подключении (протокол разногласий по условиям оферты - при наличии разногласий) либо мотивированный отказ от заключения договора.

После получения 02.10.2008 оферты ООО «ЖСК» заявитель в течение установленного 30-дневного срока не направил заказчику ни подписанного со своей стороны проекта договора о подключении (протокола разногласий по условиям оферты - при наличии разногласий), ни мотивированного отказа от заключения договора. Какого-либо ответа в адрес ООО «ЖСК» Обществом направлено также не было. Не подписанный Обществом проект договора получен ООО «ЖСК» только 24.03.2009.

Указанные действия ОАО «ККС» обоснованно признаны антимонопольным органом уклонением от заключения договора о подключении объекта к сетям инженерно-технического обеспечения по водоснабжению и водоотведению.

Доводы Общества относительно того, что обязанность по направлению проекта договора после получения заявления от 02.10.2008 у Общества не возникла, поскольку к заявлению не были приложены документы, подтверждающие право пользования земельным участком, отклоняются судом апелляционной инстанции в силу следующего.

В соответствии с пунктом 7 Правил подключения, исполнитель при получении от заказчика заявления о подключении объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения и необходимых документов проверяет их соответствие установленным в настоящих Правилах требованиям. В случае представления не всех документов, указанных в пункте 6 настоящих Правил, исполнитель в течение 6 рабочих дней с даты получения указанного заявления уведомляет об этом заказчика и в 30-дневный срок с даты получения недостающих документов рассматривает заявление о подключении.

Действующими нормативными актами не предусмотрено право исполнителя не рассматривать и оставлять без ответа оферту в случае непредставления всех требуемых документов.

Доказательств того, что ОАО «ККС» уведомило ООО «ЖСК» о недостаточности представленных документов и необходимости представления дополнительных документов в материалы дела не представлено.

Доказательств направления Обществом в адрес ООО «ЖСК» разногласий по условиям оферты, в которой были указаны правовые основания владения земельным участком, в материалах дела не имеется.

Более того, из материалов дела следует, что в марте 2009 ОАО «ККС» на основании поданной ООО «ЖСК» 02.10.2008 оферты и ранее представленных документов составило и направило в адрес третьего лица проект договора о подключении с определением перечня работ, исполнительной документации и стоимости услуг исполнителя. Доказательств того, что третьим лицом в период с 02.10.2008 по март 2009 были представлены Обществу дополнительные документы, материалы дела не содержат.

Исходя из вышеизложенного, учитывая, что с заявлением (офертой) о заключении договора о подключении обратилось ООО «ЖСК», оферта содержала все необходимые и достаточные сведения, проект договора был направлен Обществом именно в адрес ООО «ЖСК», судом отклоняются доводы ОАО «ККС» относительно того, что Общество не имело возможности определить надлежащую сторону по договору.

Таким образом, приведенные Обществом доводы не свидетельствуют о наличии оснований для уклонения от заключения публичного договора, поскольку законодательно установлена обязанность Общества, получившего оферту о заключении публичного договора, направить заказчику подписанный со своей стороны проект договора о подключении (протокол разногласий по условиям оферты - при наличии разногласий), уведомить заказчика о представлении не всех документов.

Принимая во внимание имеющиеся в материалах дела доказательства, суд первой инстанции обоснованно признал, что Общество уклонилось от заключения договора при условии, что такое уклонение прямо не предусмотрено Правилами заключения и исполнения публичных  договоров.

Ссылка заявителя на отсутствие технической возможности подключения объекта к сетям инженерно-технического обеспечения не может быть принята судом апелляционной инстанции.

 Отсутствие технической возможности подключения объекта к сетям инженерно-технического обеспечения, отсутствие резерва пропускной способности сетей в силу пунктов 9, 13  Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации  от 13.02.2006 № 83  является основанием для отказа в выдаче технических условий, но не основанием для отказа от заключения договора о подключении.

Технические условия Обществом выданы. Исходя из выданных технических условий, возможность подключения объекта к сетям инженерно-технического обеспечения имеется. Рабочий проект жилого дома (наружные сети водопровода и канализации) выполнен на основании выданных технических условий и согласован ОАО «ККС».  Дом построен и введен в эксплуатацию (т. 2 л.д. 14-16). Таким образом, принимая во внимание наличие выданных технических условий, ссылка Общества на отсутствие резерва пропускной способности сетей не может являться основанием для отказа (уклонения) от заключения договора подключения.

В соответствии с пунктом 10 вышеназванных Правил, в случае, если срок действия технических условий установлен более двух лет, в параметры выданных технических условий могут быть внесены изменения. Доказательств внесения изменений в ранее выданные технические условия в деле не имеется.

Помимо изложенного, из имеющегося в материалах дела протокола заседания комиссии УФАС по делу №09/02-09 следует, что представитель ОАО «ККС» признавал наличие возможности заключить договор при условии оплаты. Однако, доказательств того, что Общество приняло необходимые и достаточные меры для заключения договора, в дело не представлено.

В силу пунктов 2, 4 Правил заключения и исполнения публичных договоров по договору о подключении организация коммунального комплекса, осуществляющая эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения соответствующего вида (далее - исполнитель), обязуется выполнить действия по подготовке системы коммунальной инфраструктуры к подключению объекта капитального строительства и подключить этот объект к эксплуатируемым ею сетям инженерно-технического обеспечения, а лицо, осуществляющее строительство и (или) реконструкцию объекта капитального строительства (далее - заказчик), обязуется выполнить действия по подготовке этого объекта к подключению и оплатить услуги по подключению. Для подготовки системы коммунальной инфраструктуры к подключению объекта капитального строительства исполнитель на эксплуатируемых им сетях инженерно-технического обеспечения осуществляет мероприятия по увеличению их мощности и (или) пропускной способности, включая создание новых объектов, а в случае необходимости обеспечивает осуществление таких мероприятий иными организациями коммунального комплекса, эксплуатирующими технологически связанные сети соответствующего вида.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель антимонопольного органа указал, что фактически Общество осуществляет оказание услуг по водоснабжению и водоотведению жилого дома, введенного в эксплуатацию и заселенного жильцами.

В соответствии с пунктом 17 Правил заключения и исполнения публичных  договоров основаниями для отказа