Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 29.09.2009 по делу n А28-828/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

      ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

30 сентября 2009 года

Дело № А28-828/2009-29/10

Резолютивная часть постановления объявлена 29 сентября 2009 года.           

Полный текст постановления изготовлен 30 сентября 2009 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Губиной Л.В.,

судей Великоредчанина О.Б., Поляковой С.Г.,

при ведении протокола судебного заседания судьей Губиной Л.В.,

при участии в судебном заседании:

от истца – Куклина Т.В., действующая по доверенности №03/08 от 11.01.2009,

от ответчиков: ООО «Кировспецмонтаж» – Аксенов А.В., действующий по доверенности от 14.08.2009, ОАО «ККК» – Старостина Л.Г., по доверенности № 18 от 11.01.2009,

рассмотрев апелляционные жалобы открытого акционерного общества «Вятское машиностроительное предприятие «Авитек», общества с ограниченной ответственностью «Кировспецмонтаж»

на решение Арбитражного суда Кировской области от 16.06.2009 по делу № А28-828/2009-29/10, принятое судом в составе судьи Левчакова А.П.,

по иску Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Кирову

к открытому акционерному обществу «Вятская универсальная товарная биржа»,

обществу с ограниченной ответственностью «Кировспецмонтаж», открытому акционерному обществу «Шинный комплекс «АМТЕЛ-ПОВОЛЖЬЕ»,

открытому акционерному обществу «Кировская коммерческая компания», открытому акционерному обществу «Кирскабель»,

открытому акционерному обществу лесопромышленная холдинговая компания «Кировлеспром»,

открытому акционерному обществу «Вятское машиностроительное предприятие «Авитек»,

третьи лица: РО ФСФР России в ПриФО территориальный отдел в Кировской области, открытое акционерное общество «Производственно-финансовая компания «Продовольствие России», закрытое акционерное общество «Международная продовольственная биржа», общество с ограниченной ответственностью «Вятская управляющая компания», Слободское меховое ОАО «Белка», открытое акционерное общество «Белохолуницкий завод»,

о ликвидации юридического лица,

установил:

Инспекция Федеральной налоговой службы по городу Кирову (далее – истец, ИФНС по г. Кирову) обратилась с иском в Арбитражный суд Кировской области к открытому акционерному обществу «Вятская универсальная товарная биржа» (далее – ответчик, ОАО «ВУТБ») о ликвидации ОАО «Вятская универсальная товарная биржа», возложении обязанности по ликвидации на учредителей общества: открытое акционерное общество  «Кировский шинный завод», открытое акционерное общество  «Кировская Коммерческая Компания», открытое акционерное общество «Кирсинский кабельный завод», открытое акционерное общество лесопромышленная холдинговая компания «Кировлеспром», Слободское меховое открытое акционерное общество  «Белка», открытое акционерное общество «Белохолуницкий завод», Федеральное государственное унитарное предприятие «Вятское машиностроительное предприятие «Авитек», открытое акционерное общество  «Кировспецмонтаж».

В порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд первой инстанции привлек к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, Региональное отделение ФСФР России в Приволжском Федеральном округе (далее - третье лицо, РО ФСФР в Приволжском Федеральном округе), открытое акционерное общество «Кировский шинный завод», открытое акционерное общество  «Кировская Коммерческая Компания» (далее – третье лицо, ОАО «Кировская Коммерческая Компания»), открытое акционерное общество «Кирсинский кабельный завод», открытое акционерное общество лесопромышленная холдинговая компания «Кировлеспром» (далее – третье лицо, ОАО ЛХК «Кировлеспром»), Слободское меховое открытое акционерное общество  «Белка», открытое акционерное общество  «Белохолуницкий завод» (далее – третье лицо, ОАО «Белохолуницкий завод»), Федеральное государственное унитарное предприятие «Вятское машиностроительное предприятие «Авитек», открытое акционерное общество  «Кировспецмонтаж», открытое акционерное общество  «Производственно-финансовая компания «Продовольствие России» (далее – третье лицо, ОАО «ПФК «Продовольствие России»), закрытое акционерное общество «Международная продовольственная биржа» (далее – третье лицо, ЗАО «Международная продовольственная биржа»), общество с ограниченной ответственностью «Вятская управляющая компания» (далее – третье лицо, ООО «Вятская управляющая компания»).

Предъявленные исковые требования истец основывал на пункте 2 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации и мотивировал тем, что ОАО «ВУТБ» в нарушение требований  Федерального закона от 10.12.2003 №174-ФЗ «О государственной регистрации выпусков акций, размещенных до вступления в силу Федерального закона «О рынке ценных бумаг» без государственной регистрации» не обратилось в установленные данным федеральным законом сроки за регистрацией выпуска акций общества.

В отзыве на исковое заявление, поступившем в Арбитражный суд Кировской области, за подписью управляющего ОАО «ВУТБ», ответчик иск признал.

Третье лицо ОАО «Кирсинский кабельный завод» считало, что заявление регистрирующего органа удовлетворению не подлежит, так как по правилам статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации может быть ликвидировано только действующее юридическое лицо, каковым ответчик не является.

Региональное отделение ФСФР России в Приволжском федеральном округе представило отзыв на заявление, в котором требование о ликвидации поддерживало, сослалось на то, что ответчик до настоящего времени документы для регистрации выпуска акций не представил.

ОАО «Кировская коммерческая компания» с заявленными требованиями было согласно, однако просило освободить его от обязанности по ликвидации общества ввиду незначительного количества принадлежащих ОАО «ККК» акций, фактического прекращения деятельности ОАО «ВУТБ», наличия сомнений в действительности полномочий управляющего ОАО «ВУТБ» Плотникова В.В.

Решением Арбитражного суда Кировской области от 16.06.2009 заявленные требования ИФНС по г. Кирову удовлетворены, ОАО «Вятская универсальная торговая биржа» (ИНН 43458001096), зарегистрированное 01.08.1991 за основным государственным регистрационным номером 1024301340469, ликвидировано, обязанности по ликвидации возложены на ОАО «Кировспецмонтаж», ОАО «Кировский шинный завод», ОАО «Кировская коммерческая компания», ОАО «Кирсинский кабельный завод», ОАО ЛХК «Кировлеспром», ОАО «Белка», ОАО «Белохолуницкий завод», ФГУП «ВМП «Авитек».

При принятии оспариваемого решения суд первой инстанции руководствовался пунктом 2 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации и исходил из непредставления ответчиком документов для государственной регистрации выпуска ценных бумаг в установленный Федеральным законом от 10.12.2003 № 174-ФЗ срок, в связи с чем признал данное нарушение закона грубым и неустранимым.

Третьи лица, ОАО «ВМП «Авитек», являющееся правопреемником ФГУП «Вятское машиностроительное предприятие «Авитек», ООО «Кировспецмон- таж», являющееся правопреемником ОАО «Кировспецмонтаж», не согласившись с принятым судебным актом, обратились во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобами, в которых просят решение Арбитражного суда Кировской области отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

По мнению заявителя ОАО «ВМП «Авитек», решение суда первой инстанции является необоснованным и принятым  с нарушением норм материального и процессуального права, так как ФГУП «Вятское машиностроительное предприятие «Авитек» было преобразовано в порядке приватизации в ОАО «ВМП «Авитек» и согласно передаточному акту акции ОАО «ВУТБ» в уставный капитал ОАО ВМП «Авитек» не перешли. Кроме того, лица, на которых судом возложена обязанность по ликвидации ОАО «ВУТБ» не привлекались к участию в деле в качестве ответчиков.

ООО «Кировспецмонтаж» в жалобе указывает, что учредители ОАО «ВУТБ» не привлекались к участию в деле в качестве ответчиков, и допущенное ОАО «ВУТБ» нарушение требований Федерального закона от 10.12.2003 №174-ФЗ «О государственной регистрации выпусков акций, размещенных до вступления в силу Федерального закона «О рынке ценных бумаг» без государственной регистрации» не является неустранимым.

ИФНС по г. Кирову, РО ФСФР в Приволжском Федеральном округе, ОАО «ВУТБ» в отзывах на апелляционную жалобу просят решение оставить без изменения, жалобы без удовлетворения.

  ОАО «ШК «АМТЕЛ-ПОВОЛЖЬЕ», ОАО «Кировская Коммерческая Компания» в отзывах поддерживают жалобы заявителей об отмене оспариваемого решения.

ОАО «Кирскабель» в отзывах на жалобы считает, что решение суда первой инстанции подлежит отмене и оставлению без рассмотрения, также просит рассмотреть дело в отсутствие своего представителя.

РО ФСФР в Приволжском Федеральном округе, ОАО «ВУТБ» просит рассмотреть дело в отсутствие своего представителя.

Ответчики ОАО «ШК «АМТЕЛ-ПОВОЛЖЬЕ», ОАО «Кирскабель», ОАО ЛХК «Кировлеспром», ОАО «ВМП «Авитек», третьи лица явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие представителей неявившихся лиц.

Законность решения Арбитражного суда Кировской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, ОАО «Вятская универсальная торговая биржа» было создано 01.08.1991.

В ходе проведенной РО ФСФР России в Приволжском федеральном округе проверки было установлено, что ОАО «ВУТБ» не представляло документов для государственной регистрации  выпуска акций данного акционерного общества в сроки и в порядке, установленные в статье 1  Федерального закона от 10.12.2003 №174-ФЗ «О государственной регистрации выпусков акций, размещенных до вступления в силу Федерального закона «О рынке ценных бумаг» без государственной регистрации» (л.д.18).

Посчитав, что данное обстоятельство свидетельствует о грубом и неустранимом нарушении ответчиком законодательства и является основанием для его принудительной ликвидации, ИФНС России по г. Кирову обратилась с заявлением о ликвидации ОАО «Вятская универсальная торговая биржа».

Вместе с тем, судом апелляционной инстанции установлено, что обязанность по ликвидации ОАО «ВУТБ» возложена на учредителей: ОАО «Кировспецмонтаж», ОАО «Кировский шинный завод», ОАО «Кировская коммерческая компания», ОАО «Кирсинский кабельный завод», ОАО ЛХК «Кировлеспром», ОАО «Белка», ОАО «Белохолуницкий завод», ФГУП «ВМП «Авитек».

Однако, ряд учредителей на момент принятия решения судом первой инстанции были реорганизованы.

Так, согласно выписке из единого государственного реестра юридических лиц от 28.08.2009 № 04-37/234 ОАО «Кировспецмонтаж» прекратило свою деятельность путем реорганизации в форме преобразования 31.03.2004, правопреемником данного лица является ООО «Кировспецмонтаж».

ОАО «Кировский шинный завод» в соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ от 28.08.2009 создано путем реорганизации 17.12.1992, в дальнейшем переименовано в ОАО «ШК «АМТЕЛ-ПОВОЛЖЬЕ».

ОАО «Кировская коммерческая компания» создано 06.04.1993, каких-либо изменений в организационной форме, наименовании лица в выписке из ЕГРЮЛ от 28.08.2009 не содержится.

ОАО «Кирсинский кабельный завод» согласно выписке из ЕГРЮЛ от 28.08.2009 прекратило деятельность путем реорганизации в форме слияния 28.12.2006, правопреемником указано ОАО «Кирскабель».

ОАО лесопромышленная холдинговая компания «Кировлеспром» образовано путем реорганизации 03.02.1994, каких-либо изменений в организационной форме, наименовании лица в выписке из ЕГРЮЛ от 28.08.2009 не содержится.

ОАО «Белка» было переименовано в ОАО «Мутон», согласно выписке из ЕГРЮЛ от 28.08.2009 прекращено в связи с ликвидацией на основании определения арбитражного суда о завершении конкурсного производства от 27.06.2006.

ОАО «Белохолуницкий завод» в соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ от 28.08.2009 прекратило деятельность путем реорганизации в форме разделения 02.06.2003 на: ОАО «Бизнес центр», ОАО «Деревообработчик», ОАО «Капитальное строительство и ремонт», ОАО «Белохолуницкий машиностроительный завод».

ФГУП «Вятское машиностроительное предприятие «Авитек» согласно выписке из ЕГРЮЛ от 28.08.2009 прекращено путем реорганизации в форме преобразования в ОАО «Вятское машиностроительное предприятие «Авитек» 03.10.2002.

Определением суда от 04.09.2009 в силу статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации произведена замена ФГУП «Вятское машиностроительное предприятие «Авитек» на правопреемника ОАО «Вятское машиностроительное предприятие «Авитек», ОАО «Кирсинский кабельный завод» на ОАО «Кирскабель», ОАО «Кировский шинный завод» на ОАО «Шинный комплекс «АМТЕЛ-ПОВОЛЖЬЕ», ОАО «Кировспецмонтаж» на ООО «Кировспецмонтаж».

В соответствии с пунктом 2 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона.

На основании пункта 3 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации арбитражный суд может возложить обязанность по ликвидации юридического лица на учредителей (участников) юридического лица либо на орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица его учредительными документами; в этом случае в решении о ликвидации юридического лица указываются сроки представления ими в арбитражный суд утвержденного ликвидационного баланса и завершения ликвидационной процедуры.

Согласно правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13 августа 2004 года № 84 «О некоторых вопросах применения арбитражными судами статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации», изложенной в пункте 8 информационного письма, при возложении обязанности по ликвидации юридического лица на орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица его учредительными документами, наименование этого органа указывается в решении арбитражного суда в точном соответствии с учредительными документами юридического лица.

Обязанность по ликвидации юридического лица может