Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 23.06.2015 по делу n А82-11133/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

налоговой выгоды» разъяснил, что налоговой выгодой признается уменьшение размера налоговой обязанности вследствие, в частности, уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получения права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета.

Установление наличия разумных экономических или иных причин (деловой цели) в действиях налогоплательщика осуществляется с учетом оценки обстоятельств, свидетельствующих о его намерениях получить экономический эффект в результате реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

Налоговая выгода не может рассматриваться в качестве самостоятельной деловой цели. Поэтому, если установлено, что главной целью, преследуемой налогоплательщиком, являлось получение дохода исключительно или преимущественно за счет налоговой выгоды в отсутствие намерения осуществлять реальную экономическую деятельность, в признании обоснованности ее получения может быть отказано.

Применение искусственных юридических конструкций для хозяйственных операций, не содержащих признаков противоправности, но лишенных хозяйственного смысла и не имеющих объяснений неналоговыми причинами, рассматривается как злоупотребление правом в сфере налоговых правоотношений. При этом сделка или совокупность сделок, послуживших юридической формой для обхода требований налогового законодательства, сохраняются в гражданско-правовом смысле и не признаются ничтожными или оспоримыми, тем самым разделяются налоговые последствия и юридическая судьба сделки.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 07.04.2008 Общество (арендодатель) и ООО «ЦентрТорг» (арендатор) заключили договор аренды № 3-ТРЦ, по условиям которого арендатор передал арендодателю помещения ТРЦ «РИО» площадью 28 104,1 кв.м, расположенные по адресу: г. Ярославль, Московский просп., д. 108, принадлежащие Обществу на праве собственности (листы дела 94-125 том 4, листы дела 1-22 том 5).

16.05.2008 ООО «ЦентрТорг» (принципал) и ООО «УК «Фараон» (агент) подписали агентский договор № 3-АР, по условиям которого агент осуществляет поиск субарендаторов для сдачи торговых помещений ТРЦ «РИО» в субаренду, и заключает с ними соответствующие договоры аренды.

На основании указанного договора ООО «УК «Фараон» заключило договоры субаренды части торговых помещений с конечными арендаторами.

В отношении другой части торговых помещений ООО «ЦентрТорг» заключило договоры субаренды с ООО «К-ЯТК», ООО «Ярторгсервис», ООО «Спецторг Плюс», ООО «БизнесСтильПлюс» (листы дела 23-107 том 5).

08.04.2008 названные организации заключили агентские договоры с ООО «УК «Фараон» (агент), по условиям которых агент осуществляет поиск субарендаторов для сдачи торговых помещений ТРЦ «РИО» в субаренду, и заключает с ними соответствующие договоры аренды (листы дела 108-127 том 5).

На основании указанных договоров ООО «УК «Фараон» заключало договоры субаренды с конечными арендаторами (листы дела 170-244 том 5, том 6).

Кроме того, часть помещений ООО «ЦентрТорг» передало в аренду субарендаторам без привлечения агента.

Из условий договоров аренды следует, что Общество передало в аренду ООО «ЦентрТорг» торговые помещения по цене 190 рублей за 1 кв.м без НДС.

ООО «ЦентрТорг» передало по договорам субаренды ООО ««К-ЯТК»», ООО «Ярторгсервис», ООО «Спецторг Плюс», ООО «БизнесСтильПлюс» торговые помещения  в 2010 году в среднем по цене 317 рублей без НДС, в 2011 году в среднем по цене 316 рублей без НДС.

В свою очередь ООО «УК Фараон» предоставило помещения конечным субарендаторам в 2010 году по цене от 847 рублей до 4 892 рублей за 1 кв.м. без  НДС, в  2011 году по цене от 166 рублей до 5 686 рублей за 1 кв.м. без  НДС.

Таким образом, сумма доходов, которую должно было получить ООО «УК «Фараон» от конечных субарендаторов в рамках договоров субаренды, значительно выше доходов, которые должно было получить Общество от ООО «ЦентрТорг» по договору аренды от 07.04.2008 № 3-ТРЦ.

Судом первой инстанции правильно установлено, что данная схема взаимоотношений сложилась еще в 2008 - 2009 годах и была оценена по делу № А82-10992/2011 по заявлению Общества о признании недействительным решения Инспекции от 30.06.2011 № 06-17/01/23.

В 2010 - 2011 годах действовали многие из тех же договоров аренды и субаренды помещений, которые были заключены ранее.

Вступившими в законную силу судебными актами по делу № А82-10992/2011, а также материалами настоящего дела установлено следующее.

Учредителями Общества являлись ООО «Яркоминвест» (участники - Харатьян В.П., Казарян Т.В.) и ООО «Ташир Фонд» (участник – Ломоносов А.В.). Руководителем Общества до 04.05.2009 являлся Казарян Т.В., с 05.05.2009 - Казарян Ш.Г., заместителем директора Общества с 01.08.2007 по 28.05.2012 являлся Калинин С.Г.

До 23.03.2007 руководителем ООО «УК «Фараон» являлся Казарян Т.В., с 23.03.2007 - Калинин С.Г.

В ООО «УК Фараон» и в ООО «ЦентрТорг» главным бухгалтером работала Кулешова О.В.

Согласно пояснениям главного бухгалтера Общества Кукушкиной С.П. бухгалтерский учет в Обществе ведется электронно в программе СБиСА+, к базе данных имеет доступ Кулешова О.В. (листы дела 54-58 том 4).

Руководителем ООО «ЦентрТорг» является Антонян Н.С.

Калинин С.Г. в 2009 - 2011 годах работал генеральным директором в  ООО «Промстроймонтаж», ООО «Фараон-Сервис», ООО «Фараон-Услуга», исполнительным директором в ООО «Ярстройарсенал» (листы дела 27-32 том 4).

Учредителем ООО «Ярстройарсенал» является ООО «Лидер» (единственный участник - Ломоносов А.В.). Руководителем в период 2000 - 2009 годов являлся Казарян Т.В., в настоящее время директором является Казарян Г.Э.

Участником ООО ««К-ЯТК»» являлся Казарян В.А., руководителем - Амелина В.В.

Учредителем ООО «Ярторгсервис» являлся Карапетян Э.В., руководителем в период 2007-2009 годов Артенян Н.А., в настоящее время -  Кавалян М.В.

Учредителем ООО «СпецТоргПлюс» являлась Карапетян Э.В., руководителем  -  Климсон Г.В., с 14.07.2011 - Казарян Г.Ш. Кроме того, согласно  справкам  формы 2-НДФЛ Климсон Г.В. в 2007  - 2009 годах получала доходы в ООО «Ярстройарсенал», ООО «УК Фараон».

Учредителем ООО «БизнесСтильПлюс» являлся Артенян В.М., руководителем и главным бухгалтером в 2007 - 2009 годах - Авдалян Г.А.  Кроме того, в 2007 - 2009 годах Авдалян Г.А. получал доходы в ООО «Ярстройарсенал», являясь там начальником юридического отдела, а также в ООО «Промстроймонтаж», ООО «Стройинвест».

Все перечисленные организации входят в группу компаний «Ташир», являющуюся холдингом, основанным в 1999 году Самвелом С.К. и объединяющим более 200 компаний, основой бизнеса которого является управление коммерческой (в основном торговой) недвижимостью.  Финансовый сектор ГК «Ташир» - АКБ «ФОРА-БАНК» (ЗАО). Председателем Совета Директоров АКБ «Фора-Банк» (ЗАО) является основатель группы компаний «Ташир» Карапетян С.С. Также членом совета директоров является Артенян В.М. (владеет долей акций АКБ «Фора-Банк (ЗАО)) - учредитель ООО «БизнесСтильПлюс», также был учредителем ООО «Лидер».

Из представленных в материалы дела пояснений свидетелей судом установлено следующее.

Антонян Н.С. (генеральный директор ООО «Центр Торг») сообщил, что с Казаряном Т.В. его связывают  личные дружеские  отношения. В штате ООО «ЦентрТорг» состоит 4 человека: руководитель, главный бухгалтер, два кладовщика, склад и печать организации находятся в г. Ярославле. ООО «ЦентрТорг» занимается посреднической деятельностью по сдаче в наем нежилых помещений ТРЦ Фараон и ТРЦ «РИО». По совету Казаряна Т.В. ООО «Центр Торг» и Общество заключили договор аренды на все торговые площади ТРЦ «РИО». Так же по совету Казаряна Т.В.  в качестве агента  было  привлечено ООО «УК Фараон». Субарендаторов по ТРЦ «РИО» (ООО «СпецТорг Плюс», ООО «БизнесСтильПлюс», ООО «Ярторгсервис», ООО «Калужско-Ярославская торговая компания») при оформлении договора аренды с Обществом изначально оговорили с Казаряном Т.В. Все вышеназванные организации входят в группу компаний «Ташир». Вице-президентом группы компаний «Ташир» по Ярославской, Ивановской, Архангельской и Костромской областям является Казарян Т.В. (листы дела 59-63 том 4, листы дела 80-83 том 20).

Авдалян Г.А. (директор ООО «БизнесСтильПлюс») сообщил, что в 2007 - 2008 годах ООО «БизнесСтильПлюс» вело посредническую деятельность по сдаче в наем нежилых помещений по адресам: ул. Гоголя, 2 и Московский пр., 108. ООО «БизнесСтильПлюс» арендовало торговый центр по адресу: Московский пр., 108 у ООО «ЦентрТорг», руководителем которого являлся Антонян Н.С., с которым Авдалян Г.А. ранее был знаком. Полученные торговые площади сдавал через агента конечным арендаторам, цену сдаваемых площадей и виды деятельности арендаторов согласовывал с собственником помещений - Обществом. Руководителем и учредителем Общества в  2007 - 2008 годах являлся друг  Авдаляна Г.А.  -  Казарян Т.В., который предложил Авдаляну Г.А. работу юристом сначала в ООО «Империалъ», потом в ООО «Ярстройарсенал».

Таким образом, из пояснений указанных лиц, следует, что договоры аренды на все торговые площади ТРЦ «РИО», агентские договоры с ООО «УК «Фараон» были заключены по инициативе Казаряна Т.В., условия договора, цена сдаваемых в аренду помещений согласовывалась с Обществом.

Климсон Г.В. (директор ООО «СпецТоргПлюс»), сообщила, что Казарян Т.В. предложил стать руководителем ООО «СпецТоргПлюс». В штате ООО «СпецТорг Плюс» состоит один человек - руководитель Климсон Г.В. Ведением бухгалтерского учета фактически занимается Саржина Г.А., которая  также является бухгалтером в ООО «Дивизион Плюс» и ООО «ДивизионМ». ООО «СпецТорг Плюс» осуществляло посредническую деятельность по сдаче в наем нежилых помещений по адресам: ул.Гоголя, 2 и Московский пр., 108, заключило с ООО «ЦентрТорг» договор, на основании которого стало сдавать торговые площади конечным арендаторам через агента ООО «УК Фараон» (листы дела 33-37 том 4).

Кулешова О.В. сообщила, что является заместителем главного бухгалтера в ООО «Фараон-Сервис» и заместителем главного бухгалтера по совместительству в ООО «ЦентрТорг». ООО «ЦентрТорг» имеет офис в Москве по адресу: ул.Черемушкинская,1. Система «Клиент-банк»  установлена по адресам: г.Москва, ул.Черемушкинская, 1 и г.Ярославль, ул. Гоголя, 2. В штате ООО «ЦентрТорг» состоит 5-6 человек: руководитель, главный бухгалтер, бухгалтер, кладовщик, два менеджера (листы дела 49-53 том 4).

Козлова Е.В. (главный бухгалтер ООО «ЦентрТорг») сообщила, что являлась  с 2005 года заместителем главного бухгалтера ООО «Фараон-Сервис», заместителем главного бухгалтера ООО «ЦентрТорг» (с марта 2007 года по июнь 2009 года),  с февраля 2008 года -  главный бухгалтер ООО «Филиал № 2 Кинопоказ страны». ООО «ЦентрТорг» является единым арендатором ТРЦ «Фараон» (Ярославль, ул. Гоголя, 2) и ТРЦ «РИО» (Ярославль, Московский пр.,  108). Офис ООО «ЦентрТорг» находится в Москве, ул. Черемушкинская, 1. Система  «Клиент-банк» ООО «ЦентрТорг» установлена по адресу Ярославль, ул. Гоголя, 2 на компьютере ООО «Фараон-Сервис». В московский офис свидетель  ездила только для сдачи налоговой отчетности, постоянным местом работы являлся ТРЦ «Фараон» (Ярославль, ул.Гоголя, 2).  

Из материалов дела также видно, что договоры аренды с конечными субарендаторами в основном подписаны Калининым С.Г. (заместителем директора Общества).

Согласно пояснениям представителей субарендаторов Мозалевой О.В., Ивановой Е.В. заключение договоров по передаче имущества в аренду и субаренду происходило по адресу: Ярославль, ул. Гоголя, д. 2 (где фактически находилось Общество) (листы дела 38-41, 80-82 том 4).

Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства в их совокупности, доводы сторон, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что  ООО «ЦентрТорг», ООО «К-ЯТК», ООО «Ярторгсервис», ООО «СпецТоргПлюс», ООО «БизнесСтильПлюс», ООО «УК «Фараон» являлись взаимозависимыми по отношению к Обществу лицами, отношения между этими лицами могли влиять и влияли на результаты рассматриваемых сделок.

Сложившиеся взаимоотношения по сдаче в аренду помещений ТРЦ «РИО» свидетельствуют  о том, что ООО «ЦентрТорг», ООО «К-ЯТК», ООО «Ярторгсервис», ООО «СпецТоргПлюс», ООО «БизнесСтильПлюс» являлись промежуточным звеном между собственником (Обществом) и конечными арендаторами и никакой  самостоятельной роли в данных  взаимоотношениях не имели.

ООО «ЦентрТорг» не  ведет  деятельности  иной, чем перезаключение договоров аренды помещений в ТРЦ «РИО» и фактически ООО «ЦентрТорг» создано исключительно для формального заключения договоров с ООО «УК Фараон», ООО «К-ЯТК», ООО «Ярторгсервис», ООО «СпецТоргПлюс», ООО «БизнесСтильПлюс».

Общество, как собственник торговых помещений, действовало через своих должностных лиц и само определяло условия и содержание договоров аренды с конечными субарендаторами, устанавливало им арендную плату и определяло срок аренды, оформляло договоры аренды и другие необходимые документы, решало все вопросы, связанные с исполнением договоров аренды, принимало от конечных субарендаторов арендную плату, осуществляло все функции арендодателя по договорам аренды.

ООО «УК «Фараон» получало от конечных субарендаторов денежные средства и перечисляло их - ООО «ЦентрТорг», ООО «К-ЯТК», ООО «Ярторгсервис», ООО «Спецторг Плюс», ООО «БизнесСтильПлюс».

Денежные средства, поступившие от конечных субарендаторов, но не перечисленные на счета Общества в качестве оплаты по договору аренды, ООО «ЦентрТорг» направило на оплату услуг по содержанию торгового комплекса организациям ООО «Фараон-Сервис», ООО «Фараон-Услуга» и на оплату услуг агента ООО «УК «Фараон».

При этом указанные организации являлись взаимозависимыми по отношению к Обществу. Так учредителем ООО «Фараон-Сервис», ООО «Фараон-Услуга», ООО «УК «Фараон» является  Казарян Т.В. (племянник руководителя Общества Казаряна Г.Ш.). Калинин С.Г. является руководителем ООО «Фараон-Сервис», ООО «Фараон-Услуга», ООО «УК «Фараон» и заместителем директора Общества.

Таким образом, денежные средства, полученные от конечных субарендаторов и прошедшие через счета ООО «ЦентрТорг», фактически поступили в распоряжение должностных лиц Общества.

Также из выписок по расчетным счетам следует, что ООО «ЦентрТорг» в 2010 - 2011 годах перечисляло крупные суммы денежные средства в форме займов ООО «Ярославский авторемонтный комбинат», ООО «Стройинвест», ООО «Нефтьгазинвест», а также платило за ООО «Ярстройарсенал».

ООО «К-ЯТК», ООО «Ярторгсервис», ООО «Спецторг Плюс», ООО «БизнесСтильПлюс» часть полученных денежных средств перечисляли во исполнение договоров аренды ООО «ЦентрТорг», часть – ООО «УК «Фараон» в качестве агентского вознаграждения, а оставшуюся часть вырученных денег направляли путем выдачи займов в следующие организации: ООО «Нефтьгазинвест», ООО «Промстроймонтаж», ООО «Ярославский авторемонтный