Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 07.05.2015 по делу n А82-10304/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

с указанием конкретных сроков, действующим законодательством такой срок также не определен. Следовательно, действия компании по получению для переданного оборудования в аренду обществу статуса «вынужденного генератора» не могут быть квалифицированы как своевременные либо несвоевременные. Истец считает, что оспариваемые сведения опубликованы для всеобщего свободного доступа в сети «Интернет», носят утвердительный характер, в них сообщается как о фактах, имевших место в действительности.                                 

ОАО «АТС» в пояснениях на апелляционную жалобу указывает, что заявление со стороны ответчика составлено некорректно, не отражает действующий механизм формирования регулируемых договоров на оптовом рынке электроэнергии и мощности (далее – оптовый рынок). Схема прикрепления по регулируемым договорам, рассчитанная ОАО «АТС» в соответствии с требованиями пунктов 3.1, 3.2 Регламента № 6.2, утверждается решением Наблюдательного совета НП «Совет рынка». В случае, если Наблюдательный совет НП «Совет рынка» присваивает участнику оптового рынка статус потребителя с низкой платежной дисциплиной в течение периода регулирования, ОАО «АТС» не производит изменений объемов по регулируемым договорам в отношении данного участника в соответствии с ограничением на распределение по генерирующим компаниям регулируемых договоров с потребителями, определенными в пункте 6 Приложения № 3. Данный механизм ограничения на распределение по генерирующим компаниям регулируемых договоров с потребителями установлен с целью минимизировать убытки генерирующих компаний от взаимодействия с участниками оптового рынка с низкой платежной дисциплиной. Сведения, указанные в статье ОАО «ТКС» некорректно отражают действующий и утвержденный порядок прикрепления поставщиков и покупателей по регулируемым договорам, поскольку ОАО «АТС» не принимает самостоятельного решения по привязке по регулируемым договорам, схема привязки утверждается Наблюдательным советом НП «Совет рынка», на основании которого ОАО «АТС» определяет продавцов и потребителей с учетом  установленных в Регламенте 6.2 особенностей прикрепления потребителей с низкой платежной дисциплиной.

От третьего лица поступило ходатайство о рассмотрении дела без участия его представителя.

В судебном заседании представители сторон поддержали изложенные доводы и возражения.

От заявителя жалобы поступило письменное ходатайство от 06.05.2015 о приобщении дополнительных доказательств к материалам дела.

Истец возражает против удовлетворения ходатайств заявителя жалобы.

Ходатайства заявителя жалобы судом апелляционной инстанции рассмотрены и отклонены, о чем вынесены протокольные определения.

ОАО «АТС» явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило, о времени и месте судебного заседания извещено надлежащим образом, в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие его представителя по имеющимся материалам.

Законность решения Арбитражного суда Ярославской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, ОАО «ТГК-2» является собственником генерирующего оборудования, входящего в состав Тверских ТЭЦ-1 и ТЭЦ-4, переданных в аренду ОАО «ТКС».

Согласно части 5 статьи 36 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» электрическая энергия и мощность, производимые Тверскими ТЭЦ-1 и ТЭЦ-4 могут быть реализованы только на оптовом рынке электрической энергии.

Право осуществлять торговлю электрической энергией и мощностью на оптовом рынке имеют только участник оптового рынка, получивший в установленном порядке соответствующий статус.

В связи с тем, что ОАО «ТКС» не является участником оптового рынка, следовательно, оно не вправе продавать произведенные им на Тверских ТЭЦ-1 и ТЭЦ-4 электроэнергию и мощность, ОАО «ТГК-2» и ОАО «ТКС» заключили агентский договор от 29.01.2010 № 0001-19-10, согласно которому ОАО «ТГК-2» от своего имени, но за счет ОАО «ТКС» обязуется совершать сделки, обеспечивающие куплю-продажу электрической энергии и мощности, произведенных ОАО «ТКС», на оптовом рынке электроэнергии.

Часть электрической энергии и мощности, производимой на Тверских ТЭЦ-1 и ТЭЦ-4, реализуется по регулируемым договорам купли-продажи электроэнергии (мощности), в том числе, покупателям с низкой платежной дисциплиной, общий размер задолженности которых по состоянию на 01.01.2014 составил около 157 млн.руб.

На официальном сайте ОАО «ТКС» www.tvercomsys.ru в разделе «Новости» 03.06.2014 опубликована статья «ОАО «ТКС» терпит убытки из-за неэффективной реализации тепловой энергии», в которой утверждается, что «Все компании-неплательщики, закрепленные на рынке нерегулируемых договоров купли-продажи электроэнергии и мощности за ОАО «ТГК-2» (большую часть из них составляют энергетические компании Северного Кавказа), по решению ОАО «ТГК-2» и ОАО «АТС» имеют привязку к Тверским ТЭЦ-3 и ТЭЦ-4. Таким образом, долги за электроэнергию перед ОАО «ТГК-2» на ОРЭМ не распределяются равномерно между всеми энергоисточниками компании, что более логично и справедливо, а полностью ложатся на тверские станции. В связи с этим ОАО «ТКС» регулярно недополучает значительный объем денежных средств. Так, по состоянию на 31.12.2013 сумма долга компаний-неплательщиков в структуре общей задолженности ОАО «ТГК-2» перед ОАО «ТКС» составила порядка 157 млн. руб.».

Также в спорной статье опубликованы следующие сведения:

«…Тверские ТЭЦ-1 и ТЭЦ-4 неконкурентноспособны на оптовом рынке электроэнергии и мощности. В 2012 году ТЭЦ-1, а в 2013 году один из турбогенераторов ТЭЦ-4 не прошли конкурентный отбор мощности (КОМ).  Непрохождение КОМ дает возможность станциям получить статус «вынужденного генератора», что, в свою очередь, подразумевает утверждение для этих объектов специальной ставки, по которой будет начисляться плата еще и за мощность. Для получения статуса «вынужденного генератора» необходимо подать ряд документов в соответствующие инстанции, однако, ОАО «ТГК-2» - собственник тверских ТЭЦ - вовремя этого не сделало.

В результате непрохождения конкурентного отбора мощности и неполучения тарифа вынужденного генератора по ТЭЦ-1 и турбогенератору ТЭЦ-4 за 2012 и 2013 год убыток ОАО «ТКС» составил порядка 119 млн. рублей.

Из-за технических проблем ТЭЦ-4 не получает плату за мощность за период с января по май 2014 года. Прогнозируемый убыток из-за этого насчитывает 91,4 млн. рублей».

ОАО «ТГК-2» считает, что в статье содержится утверждение о том, что ОАО «ТКС» не получает плату за мощность турбогенератора Тверской ТЭЦ-4 по вине ОАО «ТГК-2», своевременно не осуществившего действия по получению статуса «вынужденного генератора» для этого оборудования.

Истец, посчитав, что содержащие в статье сведения не соответствуют действительности, поскольку не имели места в реальности, порочат деловую репутацию ОАО «ТГК-2», поскольку содержат утверждения о его недобросовестности при осуществлении предпринимательской деятельности, обратился в Арбитражный суд Ярославской области с настоящим иском.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва и пояснений на нее, и, заслушав представителей истца и ответчика, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения решения суда исходя из нижеследующего.

В соответствии со статьей 150 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) деловая репутация относится к нематериальным благам.

По пункту 1 статьи 152 ГК РФ гражданин вправе требовать по суду опровержения порочащих его честь, достоинство или деловую репутацию сведений, если распространивший такие сведения не докажет, что они соответствуют действительности.

Согласно пункту 11 статьи 152 ГК РФ правила настоящей статьи о защите деловой репутации гражданина, за исключением положений о компенсации морального вреда, соответственно, применяются к защите деловой репутации юридического лица.

Как разъяснено в пункте 7 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.02.2005 № 3 «О судебной практике по делам о защите чести и достоинства граждан, а также деловой репутации граждан и юридических лиц» (далее – Постановление № 3), по делам данной категории обстоятельствами, имеющими значение для дела, являются: факт распространения ответчиком сведений об истце, порочащий характер этих сведений и несоответствие их действительности. При отсутствии хотя бы одного из указанных обстоятельств иск не может быть удовлетворен судом.

Пунктом 9 Постановления № 3 разъяснено, что обязанность доказывания соответствия действительности распространенных сведений лежит на ответчике. Истец обязан доказать факт распространения сведений лицом, к которому предъявлен иск, а также порочащий характер этих сведений.

Из разъяснений пункта 5 Постановления № 3 следует, что надлежащими ответчиками по искам о защите чести, достоинства и деловой репутации являются авторы не соответствующих действительности порочащих сведений, а также лица, распространившие эти сведения.

В пункте 7 Постановления № 3 разъяснено, что под распространением сведений, порочащих честь и достоинство граждан или деловую репутацию граждан и юридических лиц, следует понимать, в частности, опубликование таких сведений в  печати, трансляцию по радио и телевидению, демонстрацию в кинохроникальных программах и других средствах массовой информации, распространение в сети Интернет, а также с использованием иных средств телекоммуникационной связи.

Порочащими, в частности, являются сведения, содержащие утверждения о нарушении гражданином или юридическим лицом действующего законодательства, совершении нечестного поступка, неправильном, неэтичном поведении в личной, общественной или политической жизни, недобросовестности при осуществлении производственно-хозяйственной и предпринимательской деятельности, нарушении деловой этики или обычаев делового оборота, которые умаляют честь и достоинство гражданина или деловую репутацию гражданина или юридического лица.

Не соответствующими действительности сведениями являются утверждения о фактах или событиях, которые не имели места в реальности во время, к которому относятся оспариваемые сведения.

Опубликование статьи «ОАО «ТКС» терпит убытки из-за неэффективной реализации тепловой энергии» на официальном сайте ОАО «ТКС» в разделе «Новости» подтверждается материалами дела и ответчиком не оспаривается.

Таким образом, факт распространения содержащихся в статье сведений является установленным.

Федеральным законом от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» и Правилами оптового рынка электроэнергии и мощности, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2010 № 1172 (далее – Правила №1172) регулируются отношения, связанные с оборотом электрической энергии и мощности на оптовом рынке электроэнергии.

Подпунктом 1 пункта 4 Правил № 1172 установлено, что торговля электрической энергией и мощностью по регулируемым ценам (тарифам) на основании договоров купли-продажи (поставки) электрической энергии и (или) мощности (далее – регулируемые договоры) является одним из способов, с использованием которых осуществляется торговля электрической энергией и мощностью на оптовом рынке.

Согласно подпункту 14 пункта 40 Правил № 1172 условия и порядок определения покупателей и поставщиков электрической энергии и (или) мощности по регулируемым договорам являются одним из существенных условий договора о присоединении к торговой системе оптового рынка. Правовые основы организации торговли электрической энергией и мощностью по регулируемым договорам установлены разделом VI Правил № 1172.

В силу пункта 68 Правил № 1172 поставщики и покупатели электрической энергии и мощности по регулируемым договорам определяются организацией коммерческой инфраструктуры оптового рынка в соответствии с требованиями, установленными настоящими Правилами, и договором о присоединении к торговой системе оптового рынка.

Разделом 3 Регламента регистрации регулируемых договоров купли-продажи электроэнергии и мощности (Приложение № 6.2 к договору о присоединении к торговой системе оптового рынка) (далее – Регламент № 6.2) установлен порядок определения продавцов и покупателей по регулируемым договорам.

Подпунктами 3.1, 3.2, 3.8 Регламента № 6.2 определен порядок формирования регулируемых договоров купли-продажи электрической энергии и мощности и определения объемов поставки электрической энергии и мощности по регулируемым договорам, а также расчет схемы прикрепления по регулируемым договорам в отношении конкретных групп точек поставки (к ним относятся, в том числе, электростанции) осуществляется коммерческим оператором – ОАО «Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии». Схема прикрепления по регулируемым договорам, рассчитанная ОАО «АТС», утверждается решением Наблюдательного совета НП «Совет рынка».

Решением Наблюдательного совета НП «Совет рынка» также утверждается список потребителей с низкой платежной дисциплиной, для которых прикрепление по регулируемым договорам осуществляется отдельно по особым принципам.

К потребителям с низкой платежной дисциплиной на 2013-2014 годы были отнесены: ОАО «Нурэнерго», ОАО «Дагестанская энергосбытовая компания», ОАО «Севкавказэнерго», ОАО «Каббалкэнерго», ОАО «Калмэнергосбыт», ОАО «Карачаево-Черкесскэнерго», ОАО «Тываэнергосбыт», ОАО «Ингушэнерго».

Как усматривается из  утвержденных на 2011-2013 годы схем привязки потребители ОАО «ТГК-2» с низкой платежной дисциплиной были прикреплены к группам точек поставки, соответствующим Тверским ТЭЦ-3 и ТЭЦ-4.

В результате ненадлежащего исполнения обязательств указанными потребителями значительный объем произведенной обществом электроэнергии и мощности не был оплачен компании и, соответственно, не был перечислен компанией обществу в соответствии с условиями агентского договора.

Следовательно, ОАО «ТКС» недополучило часть денежных средств за произведенную им электроэнергию и мощность.

Вместе с тем, утверждение о том, что денежные средства недополучены обществом в связи с тем, что потребители-неплательщики прикреплены к Тверским ТЭЦ по решению ОАО «ТГК-2» не соответствует действительности в силу следующего.

Как указано выше, схема привязки утверждается Наблюдательным советом НП «Совет рынка», на основании чего ОАО «АТС» определяет продавцов и потребителей с учетом зарегистрированных в Регламенте № 6.2 особенностей прикрепления потребителей с низкой платежной дисциплиной.

Расчет схемы прикрепления по регулируемым договорам осуществляется ОАО «АТС».

Таким образом, субъекты оптового рынка не участвуют в определении покупателей по регулируемым договорам купли-продажи и групп точек поставки (электростанций), с которых электроэнергия и мощность отпускаются этим