Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 11.02.2009 по делу n А82-5790/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

2 статьи 25, пункты 1, 2 статьи 27, пункт 2 статьи 28, пункт 1 статьи 32, подпункты 3 и 11 пункта 2 статьи 33) либо квалифицированного большинства голосов общего числа участников (а не лиц, присутствующих на общем собрании).

В соответствии с пунктом 8 статьи 37 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" решения по вопросам, указанным в подпункте 2 пункта 2 статьи 33 настоящего Федерального закона, а также по иным вопросам, определенным уставом общества, принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества. (В подпункте 2 пункта 2 статьи 33 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" предусмотрены вопросы изменения устава общества).

Решения по вопросам, указанным в подпунктах 3 (внесение изменений в учредительный договор) и 11 пункта 2 статьи 33 настоящего Федерального закона, принимаются всеми участниками общества единогласно.

Остальные решения принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества.

Квалифицированное большинство голосов для принятия решения об изменении устава общества составляет 66,67% (100 : 3 x 2). Согласно протоколу внеочередного общего собрания участников общества решение о внесении изменений в Устав принято участниками, обладающими в совокупности 69,31% голосов участников общества, таким  образом  кворум  для  изменения  устава  в  данном  случае  был.

Согласно пункту 1 статьи 89 Гражданского кодекса Российской Федерации и статье 12 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются учредительный договор, подписанный его учредителями, и утвержденный ими устав. Изменения в учредительные документы общества вносятся по решению общего собрания участников общества и подлежат государственной регистрации.

Учредительным договором определяются также состав учредителей (участников) общества, размер уставного капитала общества и размер доли каждого из учредителей (участников) общества (пункт 1 статьи 12 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»),

С учетом приведённых норм закона, действительно, изменение учредительного договора возможно только по единогласному решению участников, в то время как внесение изменений в устав общества осуществляется большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников, если необходимость большего числа голосов для решения этого вопроса не предусмотрена уставом общества. При этом согласно пункту 5 статьи 12 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» в случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава общества преимущественную силу для третьих лиц и участников общества имеют положения устава.

Названные нормы закона не исключают правовую возможность внесения изменений в устав общества, без изменения соответствующих положений учредительного договора, в том числе, если эти изменения касаются состава участников общества.

Суд  апелляционной  инстанции  в  данном  случае  также  исходит  из  того, что   в  соответствии  с  пунктом  5  статьи 11 и  со  статьёй  12 Федерального закона  Российской  Федерации «Об обществах  с  ограниченной  ответственностью» (в  редакции  Федерального  закона № 312-ФЗ  от  30.12.2008г.) учредительный  договор не  является  учредительным документом  общества.

С  учетом  как  действующих  норм  Федерального  закона  Российской  Федерации «Об обществах  с  ограниченной  ответственностью», так  и  тех  норм, которые  вступят  в  законную  силу  в ближайшее  время, суд  апелляционной  инстанции  не  видит  оснований  для  удовлетворения  исковых  требований   Смирнова  А.Г. в  этой  части.

В соответствии с подпунктом 4 пункта 2 статьи 33 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и подпунктом 4 пункта 9.2. устава ООО «Магазин «Ока» образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий относится к компетенции общего собрания участников общества.

Решения о прекращении полномочий единоличного исполнительного органа принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества. Оспариваемое решение о прекращении полномочий директора Смирнова А.Г. принято с соблюдением кворума: числом голосов, составляющим 69,31% от общего числа голосов участников.

Доводы об отсутствии в деятельности Смирнова А.Г. виновных действий отклоняются судом апелляционной инстанции, поскольку полномочия директора могут быть прекращены общим собранием участников общества независимо от наличия или отсутствия таковых. Вопрос основания прекращения трудовых отношений с Смирновым А.Г. не входит в предмет рассматриваемого арбитражным судом спора.

В удовлетворении исковых требований в части признания недействительным решения общего собрания участников об освобождении Смирнова А.Г. от исполнения обязанностей единоличного исполнительного органа правомерно отказано судом первой инстанции.

Таким  образом, оснований  для  удовлетворения  апелляционной  жалобы  нет.

В соответствии со статьёй 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по  апелляционной жалобе относятся полностью на заявителя.

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 1 статьи 269,  статьёй 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Ярославской области от  11.12.2008 по делу №А82-5790/2008-36 оставить  без  изменения, а  апелляционную жалобу  Смирнова Александра Геннадьевича без  удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный  срок  со  дня  вступления  его  в  законную  силу.

Председательствующий                                                                         А.В. Тетервак

Судьи                                                                                                   С.В. Самуйлов

                                                                                                              Т.М. Поляшова